Reseña acerca de la discrecionalidad administrativa en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación de los últimos treinta años

• Autor: Julio Conte-Grand
• Páginas: 624-631

Sumario: NOCIONES PRELIMINARES. – EL ADIÓS A

LA DISCRECIONALIDAD COMO P ODER ABSOLUTO E IN-

CONTROLABLE. – LA RAZONABILIDAD COMO REQUISITO

DE VALIDEZ DE LA ACTUACI ÓN DISCRECIONAL. – CA-

RACTERES DE LA ACTIVIDAD DISCRECIONAL: NO EXISTE

LA DISCRECIONALIDAD ABSOLUTA. – EL ALCANCE DEL

CONTROL JUDICIAL. – CONCLUSIÓN.

Las facultades discrecionales de la Adminis-

tración, su concepto, sus características y el con-

trol que sobre su ejercicio ha de efectuarse han

sido estudiados por prestigiosos doctrinarios y

han suscitado un sinnúmero de artículos de doc-

trina, capí tulos de libros y hasta obras comple-

tas(1). No es nuestro propósito en esta oportuni-

dad realizar un estudio de ese tipo, aunque nece-

sariamente haremo s alg una referencia a tales

conceptos. El fin del presente trabajo consiste en

examinar la jurisprudencia del más Alto Tribunal

de nuestro país en lo atinente a la discrecionali-

dad administrativa, observar los cambios que

pueden haberse suscitado en un pe ríodo aleato-

riamente tomado (treinta años) y extraer de esos

fallos –s i es posible– una doctrina judicial res-

pecto de este tema. Cabe aclarar que se han es-

cogido los precedentes que, a nuestro criterio, re-

sultan más interesa ntes o paradigmáticos, no

siendo posible –por su elevad o número– com-

prender a todos los pronunciamientos que de al-

guna manera –al menos tan gencial– han abor-

dado esta problemática.

Nociones preliminares

Al sol o efecto de ubicarnos en el tema bajo

examen, resulta adecuado recordar que la potes-

tad discrecional es aquella que el ordenamiento

atribuye al órgano administrativo (sea de modo

expreso, ra zonablemente implícito o inherente)

sin especificar todas y cada una de las condicio-

nes de ejercicio de esa potestad, dejando librado

al razonable arbitrio del órgano la determinación

de los elementos faltantes. Actividad discrecio-

nal se contrapone (al meno s en apariencia[2]) a

actividad reglada, toda vez que en esta última el

legislador (sea el constituyente, el Poder Legis-

lativo o cualquiera de los restantes pode res en

ejercicio de actividad materialmente legislativa)

ha indicado exhaustivamente las condiciones bajo

(*) Profesora adjunta de Derecho Administrativo, Insti-

tuciones de Derecho Administrativo y Derecho Administra-

tivo Parte Especial de la Facultad de Derecho de la Univer-

sidad Católica Argentina.

(1) Sólo por citar algunos: COMADIRA, JULIO R., La acti-

vidad discrecional de la Administración Pública. Justa me-

dida del control judicial, ED, 186-600; COVIELLO, PEDRO J.

J., El control judicial de la discrecionalidad administrativa,

en obra colectiva Control de la Administración Pública, RAP,

pág. 627; SESIN, DOMINGO, El control judicial de la discre-

cionalidad administrativa, en DA 269-270, mayo-diciembre

2004; El derecho administrativo en Argentina: situación y

tendencias actuales (II), INAP, Madrid , pág. 87; ABREU

DALLARI, ADILSON, Control judicial de la moralidad admi-

nistrativa, en obra colectiva Derecho Administrativo en ho-

menaje al Dr. Miguel Santiago Marienhoff, Juan Carlos Cas-

sagne (coord.), Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998; BUTE-

LER, ALFONSO, Control judicial de la discrecio nalidad

administrativa, LL 2008-D-1053, entre muchos otros.

(2) Decimos “al menos en apariencia” dado que en rigor

no ha y potestades absolutamente discrecionales. Siempre

existe un núcleo reglado en el que el legislador contempla la

existencia misma de la potestad, su alcance, el sujeto al que

la atribuye y el fin público que persigue, por lo menos. Por

ello, no se trataría de una oposición estricta entre actividad re-

glada y discrecional sino más bien de una cuestión de gra-

dos: absolutamente reglada y reglada sólo una pequeña parte.

Reseña acerca de la discrecionalidad administrativa

en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia

de la Nación de los últimos treinta años

por MARÍA SUSANA VILLARRUEL(*)