Medidas cautelares contra el estado

• Autor: Eduardo Ávalos, Alfonso Buteler, Leonardo Massimino
• Páginas: 281-304

CAPÍTULO VIII

MEDIDAS CAUTELARES CONTRA EL ESTADO

I. INTRODUCCIÓN

En el presente capítulo abordaremos la cuestión relativa a la protección cautelar

del administrado con el objeto de identificar las diversas herramientas que pueden

utilizarse para la tutela de sus derechos cuando éstos han sido afectados por la

conducta estatal.

En primer término, analizaremos esta temática desde el ordenamiento federal,

teniendo en cuenta el dictado en el año 2013 de ley de medidas cautelares en las

que el Estado es parte nº 26.8541. El nuevo régimen, como veremos, propone varias

cuestiones interesantes entre las que se destacan la tipificación de las medidas

cautelares de acuerdo a la forma en se ha expresado o concretado la voluntad

estatal, la consagración del principio de idoneidad cautelar y la instauración de la

bilateralidad en el trámite cautelar y el establecimiento de un plazo de vigencia.

Por último, abordarem os la temática de la protección cautelar del administra-

do en la Provincia de Córdoba.

II. LA CAUTELARIZACIÓN DE LA JUSTICIA ADMINISTRATIVA

Durante mucho tiempo, la tutela cautelar del administrado estuvo reducida a

la posibil idad de solici tar la suspensión de los efectos del acto administrativo, medida

1 BO, 30/04/2013.

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que como lo ha destacado García de Enterría, resultaba insuficiente2. Afortuna-

damente, por las razones ya expuestas, en la última década se han incrementado

a nivel nacional las variantes de despachos cautelares, aunque todavía faltan avan-

ces teniendo en cuenta las novedades producidas en el derecho comparado.

En nuestro derecho federal, hasta épocas recientes, ante la ausencia de codi-

ficación de la materia contenciosa administrativa, no existían previsiones que re-

gularan un mecanismo específico de protección cautelar del administrado. Fueron

los tribunales los que por vía pretoriana dieron cabida a ese tipo de decisiones

urgentes con anclaje en las disposiciones del Código Procesal Civil y Comercial de

la Nación3.

La temática vinculada a las medidas cautelares en contra de la administración

pública constituye una problemática que ha adquirido suma relevancia en los últi-

mos tiempos; auge motivado en la excesiva demora de los procesos judiciales en

donde se ventila la pretensión de fondo en contra del Estado. Esa coyuntura y la

impotencia de los administrados frente a tal situación, ha dado lugar a la denomi-

nada “cautelarización” del sistema contencioso administrativo ya que, de alguna

manera, el retardo se traduce en indefensión4 y, en definitiva, implica la violación

del derecho a la tutela judicial efectiva.

A partir de ese panorama, resulta común en la actualidad que el administrado

deposite todas sus expectativas jurídicas en la cautelar, desistiendo del proceso

principal si esa medida urgente es denegada o postergada habida cuenta que, como

ha destacado Vallefín, la suerte de muchos procesos se juega en esa etapa5.

III. LA MATERIA CAUTELAR EN EL SISTEMA FEDERAL. ANÁLISIS DE LA LEY

26.854

a) Ámbito de aplicación. El ámbito de aplicación de dicho cuerpo normativo está

reservado para aquellos supuestos en los que Estado Nacional o alguno de sus entes

descentralizados sean sujetos activos o pasivos de una pretensión cautelar6.

Como puede advertirse, la ley adopta un criterio subjetivo sin tomar en consi-

deración si lo que se ataca por vía cautelar involucra o no el ejercicio de función

administrativa, sino que basta la presencia procesal del Estado Nacional o de sus

entes descentralizados para la aplicación de sus preceptos. De ello se colige que

2 GARCIA DE ENTERRÍA, Eduardo, Hacia una nueva justicia administrativa, Civitas, Madrid, 1989,

p. 66.

3 En adelante CPCCN.

4 Cfr. PADRÓS, Ramiro Simón, La tutela cautelar en la jurisdicción contencioso-administrativa, Lexis-

Nexis, Buenos Aires, 2004, p. 17.

5 V ALLEFIN, Carlos A., Protección cautelar frente al Estado, Lexis-Nexis, Buenos Aires, 2002, p. 23.

6 Art. 1°.