Guantánamo y la anomia punitiva global

• Autor: Brandariz García, José Ángel
• Páginas: 53-85

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Guantánamo y la anomia punitiva global12

José Ángel Brandariz García

“La crisis consiste precisamente en el hecho de que

lo viejo muere y lo nuevo no puede nacer: en este interregno

se verif‌ican los fenómenos morbosos más diversos”.

A. Gramsci, Quaderni dal Carcere. Passato e Presente

I. Introducción: anomia y Derecho penal en el comienzo

del siglo XXI

En el momento de escribir estas páginas, los hechos a los que

se ref‌iere este texto son sobradamente conocidos. Once años después

de que los primeros detenidos de la guerra global llegasen al estable-

cimiento de privación de libertad de Camp X-Ray, en la base militar

estadounidense de la Bahía de Guantánamo (Cuba), y cuando ya era

evidente que el presidente Barack H. Obama no cumplió su promesa

electoral de clausurar el actual centro de detención (Camp Delta). El

fenómeno de las denominadas detenciones de Guantánamo ha sido, y

va a seguir siendo, uno de los eventos más característicos de la prime-

ra década del siglo XXI. En consonancia con ello, las vicisitudes del

fenómeno han sido objeto de copiosa información pública.

Desde esta perspectiva, el presente texto no pretende aportar los

datos básicos de este hecho histórico, ni detenerse de forma específ‌ica

12 El autor agradece las interesantes sugerencias realizadas para la elaboración de

este artículo por la Dra. Agustina Iglesias Skulj, investigadora postdoctoral del equi-

po ECRIM (Universidad de A Coruña, España). El presente trabajo se ha realizado

en el marco de los proyectos de investigación n° 10PXIB101082PR, subvencionado

por la Consellería de Economía e Industria de la Xunta de Galicia, y n° DER2011-

24030JURI, subvencionado por el Ministerio de Ciencia e Innovación español, así

como de la ayuda para grupos de investigación con potencial de crecimiento, otor-

gada por la Consellería de Cultura, Educación e Ordenación Universitaria de la Xunta

de Galicia al grupo ECRIM de la Universidad de A Coruña, España.

José Ángel Brandariz

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en el periplo de su valoración jurisdiccional. Existe una pluralidad de

textos, sobradamente lúcidos, sobre esta materia. En consecuencia, el

objetivo del texto es intentar aportar algunas notas que permitan con-

textualizar y, si es posible, explicar el fenómeno de Guantánamo. No

parece una cuestión baladí. Uno de los mitos fundamentales de la Mo-

dernidad ha sido el del progreso, que en el contexto jurídico-político

se plasma en la convicción compartida de la paulatina consolidación

de la libertad, la igualdad o el pluralismo como valores supremos de la

vida en sociedad. Para permitir tal objetivo, al menos los dos últimos

siglos del anterior milenio presenciaron la progresiva conformación del

Estado de derecho como modelo jurídico-político prevalente.

En el ámbito estrictamente penal, los esfuerzos se han diri-

gido durante ese largo periodo, evidentemente no sin contradiccio-

nes, a la consolidación de un sistema penal y específ‌icamente de un

Derecho penal y de un Derecho procesal penal, que respondiesen a

aquel modelo de Estado, con el objetivo de que, sin dejar de atender

a la seguridad, se maximizase la libertad, tanto de las víctimas como

de los infractores o, en f‌in, del conjunto de la sociedad.

Sin embargo, lo primero que llama la atención sobre el fe-

nómeno de Guantánamo es que no encuentra fácil acomodo en esa

aplicación al modelo jurídico (y específ‌icamente al sistema penal),

de esa narrativa de progreso. En este sentido, podría existir la ten-

tación de interpretar este hecho histórico como un mero accidente,

como una simple vicisitud en un proceso de mayor alcance, el cual

respondería a una racionalidad contradictoria con los acontecimien-

tos sucedidos en la isla cubana. No parece, empero, que esa sea la

mejor forma de captar el sentido del fenómeno. Es probable que

resulte de mayor interés, y más productivo, entender que los hechos

de Guantánamo no son un fenómeno irrelevante, sino una eviden-

cia mayor de las formas en las que se producen las tensiones entre el

Derecho, la anomia y la soberanía en el inicio del siglo XXI.

Desde esta perspectiva, el texto se orienta a intentar dar al-

gunas claves que permitan entender por qué se ha producido este

momento de fractura en la conformación de Estados de derecho y

de sistemas penales tendencialmente garantistas. Para ello, el texto

realiza una aproximación político-criminal a la materia, pero des-

de una metodología intencionadamente interdisciplinaria, con la

convicción de que de otro modo no podría llegar a interpretarse el

fenómeno de las detenciones de la bahía de Guantánamo.

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Guantánamo y la anomia punitiva global

II. Excepción y anomia en Guantánamo. Notas de contexto

De acuerdo con las premisas avanzadas, el objetivo del pre-

sente epígrafe es sugerir algunas características básicas de los modos

contemporáneos de afrontar determinados hechos tradicionalmente

considerados como delitos, en aras de diseñar un contexto que per-

mita entender el fenómeno de Guantánamo.

No puede caber duda sobre el hecho de que la progresiva

consolidación de un sistema penal propio de un Estado de derecho

es solo una parte de la historia de las formas jurídicas de castigo en

el periodo de los dos últimos siglos. Esa etapa de evolución del dere-

cho penal ha estado plagada por doquier de momentos contradicto-

rios con los postulados del Estado de derecho13; de hecho, de forma

prácticamente constante, y en la generalidad de los países, conjunta-

mente con un sistema penal tendencialmente liberal y democrático,

han existido segmentos de las normas jurídicas que han respondido,

en realidad, a una lógica de la excepción, a una orientación propia

de la Razón de Estado14. No en vano, se ha llegado a hablar de

la existencia de verdaderos subsistemas penales de excepción15, que

13 Sobre ese carácter en absoluto novedoso de la excepcionalidad penal, cfr.,

entre otros, Donini, 2004: 55. Como expresión de esa falta de novedad, se ha

acuñado el concepto de normativa, y cultura, de la emergencia o de la excepciona-

lidad penal, expresión con la que suele hacerse referencia a la respuesta jurídico-

penal que se articuló en diferentes estados europeos a partir de los años 70 del

siglo XX como tratamiento de fenómenos de terrorismo y violencia política de

aquella época, de lo que en cierta medida es expresión, en nuestro ordenamien-

to constitucional, el art. 55.2 CE. Esta orientación político-criminal ha tenido

incidencia en diferentes planos del sistema penal: a) en el plano legislativo, con

las denominadas leyes antiterroristas, que articulan tipos penales frecuentemente

poco compatibles con los principios garantistas; b) en materia procesal, con la

restricción de los derechos de defensa, la ampliación de la prisión preventiva, o

la puesta en marcha de medidas de incomunicación y dispositivos premiales para

los “arrepentimientos”; c) en materia orgánica, mediante la creación de unidades

policiales con elevados niveles de impunidad, y de tribunales especiales; d) en el

ámbito penitenciario, mediante la conformación de verdaderos regímenes espe-

ciales, y la contracción de las medidas de readaptación a la sociedad extracarce-

laria. Sobre todo ello, vid. Rivera Beiras (2003: 360 ss.); Bergalli, (1997: 45 ss.);

Serrano-Piedecasas ( 1988: 97 ss.); Zaf‌faroni (2010: 369 ss.).

14 Para un análisis del concepto de Razón de Estado, y de su incompatibilidad con el

Estado de derecho, vid. Ferrajoli (1995: 808 ss., 813 ss., 830 ss.); Foucault (2004a: 243

ss., 261 ss., 293 ss.); Lasagabaster Herrarte (2005: 185 ss.); Maresca, (2005: 94 ss.).

15 Sobre este concepto, vid., por todos, Ferrajoli (1995: 808 ss.).