Homicidio en ocasión de robo. ¿Es posible su tentativa?

• Autor: Pablo A. Bonini
• Páginas: 93-107

HOmICIDIO EN OCAsIÓN DE RObO

¿Es posible su tentativa?

Pablo Alberto Bonini

I. Introducción

En este trabajo trataremos la problemática abordada recientemente por el Tri-

bunal de Casación Penal de la Pcia. de Buenos Aires, vinculada a la f‌igura prevista

por el art. 165 del CP.

Nos referimos al fallo plenario dictado por el TCPBA en causa “Merlo, Alberto

Alarico s/Recurso de Casación” el día 18 de marzo de 2010, donde se sometió a dis-

cusión si el robo agravado por homicidio previsto por el art. 165 del CP admite la

tentativa, es decir, si es posible subsumir en esa f‌igura penal un hecho cuando el

desapoderamiento no se consuma y, en ese marco, se produce un homicidio.

Elegimos comentar ese fallo porque la aplicación de ese tipo penal presenta mu-

chas dif‌icultades en la práctica cotidiana. No sólo por la frecuencia con la que se dan

hechos en la realidad que podrían ser calif‌icados de ese modo, sino porque existe

una f‌igura penal, la del homicidio criminis causae (art. 80 inc. 7CP) que presenta

algunas similitudes y por tanto la distinción entre uno y otro resulta fundamental.

También resulta relevante el estudio de la f‌igura, porque necesariamente implica

cuestionarse sobre el concurso de delitos, los elementos normativos del tipo, y los

principios de legalidad y culpabilidad.

II. ¿Qué se sostuvo en el plenario?

La cuestión sometida al plenario fue “¿admite tentativa la f‌igura prevista en el

artículo 165 del Código Penal, cuando el robo no se consuma?”.

La mayoría resolvió que la f‌igura prevista en el artículo 165 del Código Penal no

admite tentativa, y se consuma cuando se comete un homicidio con motivo u oca-

sión del robo, sea este último tentado o consumado.