Prolegómenos

• Autor: Maria Antonia Leonfanti
• Páginas: 21-27

Contenidos

• I. Naturaleza del derecho de necesidad
• 1. Principio.
• 2. Título.
• 3. Sujeto.
• 4. Materia.
• 5. Término.
• II. Fundamento del derecho de necesidad
• III. Requisitos del derecho de necesidad
• IV. Efectos del derecho de necesidad
• V. Indemnización

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I Naturaleza del derecho de necesidad

Es un derecho subjetivo natural primario; por tanto, superior al de propiedad, que es un derecho natural secundario. Jurídicamente es un acto voluntario, lícito.

Escuetamente desglosaremos sus elementos:

1. Principio

1. Principio: una ley, la ley natural de la supervivencia.

2. Título

2. Título: innato; hecho en que se funda: la vida del sujeto, que puede desdoblarse (en el; supuesto de estado de necesidad ideológico) en la vida física y en la vida moral.

3. Sujeto

3. Sujeto: el hombre (físico y moral).

4. Materia

4. Materia: otro derecho (esto planteará el problema de la colisión de derechos, que en definitiva no es real: el otro derecho, inferior, queda "suspendido" en la medida de lo "necesario"⁹.

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5. Término

5. Término: todas las personas deben reconocerlo. Esta situación primaria natural, no sólo comprende en verdad al hombre, sino también al animal e incluso al vegetal, cada uno de ellos en su medida y en su género: todos requieren absolutamente lo necesario para subsistir en su propia vida.

En materia de derecho subjetivo nos remitimos a la mejor monografía que conocemos, escrita por Elias P. Guastavino, Derecho subjetivo e interés legítimo en materia civil¹⁰.

II Fundamento del derecho de necesidad

Sin lugar a dudas, lo es el instinto de conservación. Haré una confidencia: mientras meditaba el tema, capté este fundamento, dentro del derecho natural a la vida; después, en mi exploración, encontré a Stolfi, quien al catalogar el acto necesario en su estudio sobre el negocio jurídico¹¹ dice textualmente: "non si cede alla violenza altrui, ma al proprio istinto di conservazione". Tendré ocasión de transcribir íntegro el valioso texto, cuando lo distinga de la violencia.

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III Requisitos del derecho de necesidad

Situación moral del agente ante:

1. un mal inminente;

2. imposibilidad de evitarlo por otros medios;

3. mal menor actuado;

4. agente extraño al mal mayor inminente;

5. el agente no debe estar obligado a soportar el riesgo.

IV Efectos del derecho de necesidad

Dentro del vastísimo ámbito de este derecho, según se trate de los bienes, de la vida, física o moral, del sujeto individual o de la persona colectiva, pueden darse multiplicidad de efectos:

1. Penetración en los bienes de los otros, que en el supuesto de estado de necesidad se tornan comunes; por lo tanto surgiría el derecho a ellos en la medida necesaria para cubrir la extrema necesidad: caso del mal llamado robo famélico...