El proceso de descodificación en el sistema jurídico romano. Un caso continental europeo

• Autor: Pablo R. Banchio
• Páginas: 4-36

DOCTRINA JURÍDICA

REVISTA SEMESTRAL DE DOCTRINA, JURISPRUDENCIA Y LEGISLACION

Año X - Número 22 – AGOSTO 2019 -- e-ISSN: 2618-4133 / ISSN: 1853-0338

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Resumen

En el proceso de descodificación del Derecho, el Código Civil italiano de

1942 promulgado en medio del régimen fascista, pronto entraría en conflicto con

los principios consagrados en el texto constitucional italiano que entró en vigor

el 1º de enero de 1948. En este trabajo se analiza el impacto del texto

constitucional, caracterizador del último período de la descodificación del

Derecho, en las normas relativas al derecho de familia y de la propiedad.

La otra dirección que sigue para enmarcar el fenómeno descodificatorio

se encuentra en la creciente influencia de la Unión Europea y la consiguiente

adaptación de las disciplinas sustantivas de los Estados miembro a los principios

consagrados en los Tratados y a la legislación especial resultante de las directivas

y reglamentos en materia de derechos del consumidor que contribuye

plenamente al proceso de la "descodificación" y que requiere una lectura

sistemática del tema, ya que el Código Civil deja de ser la única fuente de

regulación de esta y otras tantas disciplinas.

El trabajo finaliza con un enfoque del Derecho Societario a partir de las

modificaciones producidas por la reforma de las empresas introducida por el

Decreto Legislativo 6/2003 y las formas jurídicas societarias europeas y se

concluye con la validez de una estrategia jurídica adecuada que permita sostener

que el Derecho tiene que “venir” del “por-venir” -y sus

normatividades contener

no sólo “promesas” de que algo “será”, sino “prescripciones” de algo que debe

ser, especialmente para la realización de la justicia de llegada, para un mundo

mejor que “debe ser”.

Abstract

In the process of decoding, the Italian Civil Code promulgated in 1942, in

midst of the fascist regime, would soon come into conflict with the principles

enshrined in the Italian constitutional text of 1948. This paper analyzes the impact

of the constitutional text, which characterized the last period of the decoding of

law, on the rules relating to family and property law.

The other direction that follows to frame the decoding phenomenon lies

in the growing influence of the European Union and the consequent adaptation

of the substantive disciplines of the Member States to the principles enshrined in

the Treaties and to the special legislation resulting from the directives and

regulations on consumer law that fully contributes to the process of decoding

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and requires a systematic reading of the subject, since the Civil Code is no the

only source of regulation of this and many other disciplines.

The work ends with an approach to Corporate Law based on the

modifications produced by the reform of companies introduced by Legislative

Decree 6/2003 and the European corporate legal forms and concludes with the

validity of an adequate legal strategy that allows us to maintain that the Law has

to "come" from the "to come" -and its regulations contain not only "promises"

that something "will be", if not "prescriptions" of something that must be,

especially for the realization of the justice of arrival, for a better world that "must

be".

Palabras clave

Descodificación – Código Civil italiano – Ordenamiento europeo –

Derecho de familia – Derecho de propiedad - Derecho societario europeo

Keywords

Decoding - Italian Civil Code - European law - Family law - Property law -

European corporate law

1. Introducción

El sistema jurídico romano es llamado también, en los países anglosajones,

como de “derecho civil” -

civil law

-, por la influencia del sistema codificado

inaugurado con el

Code Civil

napoleónico el 21 de marzo de 1804, un momento

de esplendor del Derecho consagratorio de la supremacía de la dimensión

normológica cristalizadora del mismo.

Pero como el Derecho se desarrolla dentro del marco de la temporalidad

-aunque el eje está siempre en el porvenir como desarrollamos en la teoría del

tetraedro- tanto el tiempo humano como el jurídico van mudando de la mano de

su producción cultural a través de la ineludible importancia de la dimensión

sociológica que lo mantiene “vivo” en su aptitud para resolver con justicia los

problemas de la

polis

para lo que fue concebido (Banchio, 2018a).

En los últimos años, el Código Civil en Alemania -

Bürgerliches Gesetzbuch

-BGB

- experimentó los cambios más importantes desde su codificación en 1900

con la modernización del derecho de las obligaciones -

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Schuldrechtsmodernisierung

- del 1° de enero de 2002. En Francia, luego de más

de doscientos años, se realizó finalmente una reforma integral del

Code Civil

que

entró en vigencia el 1° de octubre de 2016 y en Italia,

ex multis

, con la ley 4 del

11 de enero de 2018 se produjeron enmiendas a los Códigos Civil, Penal y

Procesal Penal. Se evidencian así los cambios profundos que se produjeron en el

Derecho al fenómeno histórico de la codificación que caracterizó a nuestra

familia jurídica continental europea y que tanto deslumbramiento causó en gran

parte de la doctrina -hoy agraria y mineral- que impuso con alcances mutiladores

las normas del siglo antepasado.

En este proceso de descodificación del Derecho, un importante y avanzado

modelo del mismo, el Código Civil italiano de 1942 sufrió diversos cambios,

resultado de diferentes procesos sociales y jurídicos que han actualizado su

contenido a las necesidades cambiantes de una sociedad cambiante (Banchio,

2018b, p. 11).

Promulgado en medio del régimen fascista, aunque a través de un proceso

que VASALLI ha definido como “desfascistización” (Ferri, 1990) reflejó en más de

un tema las concepciones básicas del régimen que lo había promulgado, como,

por ejemplo, la centralidad del

pater familiae

, el corporativismo en el campo del

trabajo, la discriminación por motivos raciales y la concepción de la propiedad.

Esta estructura pronto entraría en conflicto con los principios consagrados

en el texto constitucional aprobado el 22 de diciembre de 1947 por la Asamblea

Constitucional y que entró en vigor el 1º de enero de 1948. En este trabajo, nos

centraremos en particular en el impacto del texto constitucional, caracterizador

del último período de la descodificación del Derecho, en las normas relativas al

derecho de familia y de la propiedad.

La otra dirección que seguiremos para enmarcar la evolución del Código

Civil de 1942 se encuentra en la creciente influencia de la Unión Europea y la

consiguiente adaptación de las disciplinas sustantivas de los Estados miembro a

los principios consagrados en los Tratados y a la legislación especial resultante

de las directivas y reglamentos de la asociación económica y política que nuclea

los Derechos de, actualmente, veintiocho países.

Desde este punto de vista se debe encuadrar, entre otros, la cuestión del

así llamado “Código del Consumo”, que contribuye plenamente al fenómeno de

la "descodificación" y que requiere una lectura sistemática del tema, ya que el

Código Civil dejó de ser la única fuente de regulación de esta y de otras tantas

disciplinas.