El proceso de descodificación en el sistema jurídico romano. Un caso continental europeo

Autor:Pablo R. Banchio
Páginas:4-36
DOCTRINA JURÍDICA
REVISTA SEMESTRAL DE DOCTRINA, JURISPRUDENCIA Y LEGISLACION
Año X - Número 22 AGOSTO 2019 -- e-ISSN: 2618-4133 / ISSN: 1853-0338
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Resumen
En el proceso de descodificación del Derecho, el Código Civil italiano de
1942 promulgado en medio del régimen fascista, pronto entraría en conflicto con
los principios consagrados en el texto constitucional italiano que entró en vigor
el 1º de enero de 1948. En este trabajo se analiza el impacto del texto
constitucional, caracterizador del último período de la descodificación del
Derecho, en las normas relativas al derecho de familia y de la propiedad.
La otra dirección que sigue para enmarcar el fenómeno descodificatorio
se encuentra en la creciente influencia de la Unión Europea y la consiguiente
adaptación de las disciplinas sustantivas de los Estados miembro a los principios
consagrados en los Tratados y a la legislación especial resultante de las directivas
y reglamentos en materia de derechos del consumidor que contribuye
plenamente al proceso de la "descodificación" y que requiere una lectura
sistemática del tema, ya que el Código Civil deja de ser la única fuente de
regulación de esta y otras tantas disciplinas.
El trabajo finaliza con un enfoque del Derecho Societario a partir de las
modificaciones producidas por la reforma de las empresas introducida por el
Decreto Legislativo 6/2003 y las formas jurídicas societarias europeas y se
concluye con la validez de una estrategia jurídica adecuada que permita sostener
que el Derecho tiene que “venir” del “por-venir” -y sus
normatividades contener
no sólo “promesas” de que algo “será”, sino “prescripciones” de algo que debe
ser, especialmente para la realización de la justicia de llegada, para un mundo
mejor que “debe ser”.
Abstract
In the process of decoding, the Italian Civil Code promulgated in 1942, in
midst of the fascist regime, would soon come into conflict with the principles
enshrined in the Italian constitutional text of 1948. This paper analyzes the impact
of the constitutional text, which characterized the last period of the decoding of
law, on the rules relating to family and property law.
The other direction that follows to frame the decoding phenomenon lies
in the growing influence of the European Union and the consequent adaptation
of the substantive disciplines of the Member States to the principles enshrined in
the Treaties and to the special legislation resulting from the directives and
regulations on consumer law that fully contributes to the process of decoding
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and requires a systematic reading of the subject, since the Civil Code is no the
only source of regulation of this and many other disciplines.
The work ends with an approach to Corporate Law based on the
modifications produced by the reform of companies introduced by Legislative
Decree 6/2003 and the European corporate legal forms and concludes with the
validity of an adequate legal strategy that allows us to maintain that the Law has
to "come" from the "to come" -and its regulations contain not only "promises"
that something "will be", if not "prescriptions" of something that must be,
especially for the realization of the justice of arrival, for a better world that "must
be".
Palabras clave
Descodificación Código Civil italiano Ordenamiento europeo
Derecho de familia Derecho de propiedad - Derecho societario europeo
Keywords
Decoding - Italian Civil Code - European law - Family law - Property law -
European corporate law
1. Introducción
El sistema jurídico romano es llamado también, en los países anglosajones,
como de “derecho civil” -
civil law
-, por la influencia del sistema codificado
inaugurado con el
Code Civil
napoleónico el 21 de marzo de 1804, un momento
de esplendor del Derecho consagratorio de la supremacía de la dimensión
normológica cristalizadora del mismo.
Pero como el Derecho se desarrolla dentro del marco de la temporalidad
-aunque el eje está siempre en el porvenir como desarrollamos en la teoría del
tetraedro- tanto el tiempo humano como el jurídico van mudando de la mano de
su producción cultural a través de la ineludible importancia de la dimensión
sociológica que lo mantiene “vivo” en su aptitud para resolver con justicia los
problemas de la
polis
para lo que fue concebido (Banchio, 2018a).
En los últimos años, el Código Civil en Alemania -
Bürgerliches Gesetzbuch
-BGB
- experimentó los cambios más importantes desde su codificación en 1900
con la modernización del derecho de las obligaciones -
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Schuldrechtsmodernisierung
- del 1° de enero de 2002. En Francia, luego de más
de doscientos años, se realizó finalmente una reforma integral del
Code Civil
que
entró en vigencia el 1° de octubre de 2016 y en Italia,
ex multis
, con la ley 4 del
11 de enero de 2018 se produjeron enmiendas a los Códigos Civil, Penal y
Procesal Penal. Se evidencian así los cambios profundos que se produjeron en el
Derecho al fenómeno histórico de la codificación que caracterizó a nuestra
familia jurídica continental europea y que tanto deslumbramiento causó en gran
parte de la doctrina -hoy agraria y mineral- que impuso con alcances mutiladores
las normas del siglo antepasado.
En este proceso de descodificación del Derecho, un importante y avanzado
modelo del mismo, el Código Civil italiano de 1942 sufrió diversos cambios,
resultado de diferentes procesos sociales y jurídicos que han actualizado su
contenido a las necesidades cambiantes de una sociedad cambiante (Banchio,
2018b, p. 11).
Promulgado en medio del régimen fascista, aunque a través de un proceso
que VASALLI ha definido como “desfascistización” (Ferri, 1990) reflejó en más de
un tema las concepciones básicas del régimen que lo había promulgado, como,
por ejemplo, la centralidad del
pater familiae
, el corporativismo en el campo del
trabajo, la discriminación por motivos raciales y la concepción de la propiedad.
Esta estructura pronto entraría en conflicto con los principios consagrados
en el texto constitucional aprobado el 22 de diciembre de 1947 por la Asamblea
Constitucional y que entró en vigor el 1º de enero de 1948. En este trabajo, nos
centraremos en particular en el impacto del texto constitucional, caracterizador
del último período de la descodificación del Derecho, en las normas relativas al
derecho de familia y de la propiedad.
La otra dirección que seguiremos para enmarcar la evolución del Código
Civil de 1942 se encuentra en la creciente influencia de la Unión Europea y la
consiguiente adaptación de las disciplinas sustantivas de los Estados miembro a
los principios consagrados en los Tratados y a la legislación especial resultante
de las directivas y reglamentos de la asociación económica y política que nuclea
los Derechos de, actualmente, veintiocho países.
Desde este punto de vista se debe encuadrar, entre otros, la cuestión del
así llamado “Código del Consumo”, que contribuye plenamente al fenómeno de
la "descodificación" y que requiere una lectura sistemática del tema, ya que el
Código Civil dejó de ser la única fuente de regulación de esta y de otras tantas
disciplinas.

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