La mejora estricta: medio para una mayor libertad de testar

• Autor: Juan Bautista Fos Medina
• Cargo: Doctor en Ciencias Jurídicas (Universidad Católica Argentina/UCA), Profesor de Historia del Derecho (UCA), Docente con dedicación especial (UCA) (contacto: juanfos@uca.edu.ar).
• Páginas: 231-279

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JUAN BAUTISTA FOS MEDINA

Revista de la Facultad, Vol. XI • Nº 2 • NUEVA SERIE II (2020) 231-280

* Trabajo recibido el 15 de septiembre de 2020 y aprobado para su publicación el 12 de octubre

del mismo año.

** Doctor en Ciencias Jurídicas (Universidad Católica Argentina/UCA), Profesor de Historia

del Derecho (UCA), Docente con dedicación especial (UCA) (contacto: juanfos@uca.edu.ar)

LA MEJORA ESTRICTA: MEDIO PARA

UNA MAYOR LIBERTAD DE TESTAR*

STRICT IMPROVEMENT: MEDIUM FOR

GREATER TESTAMENTARY FREEDOM

Juan Bautista Fos Medina**

Resumen: La mejora es un instituto sucesorio típico del derecho his-

pánico, que combina la libertad de testar con la sucesión forzosa. En

general, se la ha conocido como el “tercio de mejora”, porque se trata

de una porción que constituye normalmente el tercio de la herencia y

que está destinada a acrecentar la porción hereditaria de cualquiera de

los descendientes (conocida como legítima estricta y que normalmente

es una legítima corta) y cuyo reparto, por tanto, es desigual. La ventaja

es que la mayor libertad de disposición que ofrece la mejora, respecto

de los sistemas donde predomina la sucesión legal con legítimas lar-

gas, es que se limita a la familia legitimaria. Y, además, un heredero

podría acumular además de la porción legítima correspondiente, la

porción de mejora y la porción de libre disposición. Puede utilizarse

para mejorar a los descendientes que necesiten especialmente de un

capital para atender sus enfermedades, para premiar los servicios

prestados al causante o para continuar los bienes familiares. Se ana-

lizará, entonces, esta institución del derecho de sucesiones desde su

vigencia en el Derecho visigodo, su presencia en el derecho indiano,

la suerte que tuvo en el Código Civil, los proyectos de restauración

del instituto en la Argentina y su pervivencia en algunos países his-

panoamericanos.

Palabras-clave: Derecho de sucesiones - Facultad de mejorar – Legíti-

ma - Libertad testamentaria - Artículo 2448 CCC - Patrimonio familiar.

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Revista de la Facultad, Vol. XI • Nº 2 • NUEVA SERIE II (2020) 231-280

Abstract: The improvement is a typical succession institute of Hispa-

nic law, which combines the freedom to testify with forced succession.

In general, it has been known as the “third improvement”, because it

is a portion that generally constitutes the third of the inheritance and

is intended to increase the hereditary portion of any of the descen-

dants (in addition to the quota of strict legitimate, which is usually a

legitimate short) and whose distribution, therefore, is unequal. The

advantage is that the greater freedom of disposition offered by the

improvement with respect to the systems where legal succession with

long legitimate ones predominates, is that it is limited to the legitima-

te family. And, in addition, an heir could accumulate in addition to

the corresponding legitimate portion, the improvement portion and

the freely available portion. It can be used to improve offspring who

especially need capital to take care of their illnesses, to reward the

services provided to the deceased or to continue family assets. Then,

this institution of inheritance law will be analyzed since its validity

in Visigoth law, its presence in Indian law, the fate it had in the Civil

Code, the restoration projects of the institute in Argentina and its

survival in some Hispanic Americans countries.

Keywords: Inheritance law - Improvement faculty - Forced share -

Testamentary freedom -Article 2448 CCC - Familiar patrimony.

Sumario: I. Cuestiones previas de orden económico: La pulverización

del patrimonio familiar por la división forzosa e igualitaria de la he-

rencia. II. La discusión siempre vigente: libertad de testar o sistema

de reservas. III. Concepto. IV. La mejora como institución de nuestra

tradición jurídica. V. Legislación comparada. VI. La mejora en el

derecho positivo argentino vigente. El caso de la mejora al heredero

con discapacidad. VII. El Anteproyecto de Reforma al Código Civil y

Comercial de 2018. VIII. La doctrina española y la doctrina argentina.

IX. Propuesta de reforma. X. Conclusión.

I. Cuestiones previas de orden económico: La pulverización del patrimonio

familiar por la división forzosa e igualitaria de la herencia

El 29 de septiembre de 2019 se cumplieron ciento cincuenta años de la promul-

gación del Código Civil de la Nación, mediante la ley 340 de 1869. A partir de allí

quedó suprimida la mejora del tercio.

Parece, pues, un momento oportuno para proponer un balance de aquel Código

redactado por Dalmacio Vélez Sarsfield, y plantear cuestiones que tiendan a mejorar

nuestra realidad jurídico-legal.

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JUAN BAUTISTA FOS MEDINA

En este sentido, teniendo en cuenta el prolongado tiempo de vigencia, existen

sobrados elementos para abrir un juicio de valor acerca de sus normas en compa-

ración con su reemplazo, el Código Civil y Comercial de la Nación.

En concreto, me ceñiré, en materia de sucesiones al instituto de la mejora, den-

tro de la gran materia de las sucesiones, como medio de distribución de los bienes

hereditarios dentro de la familia.

No abordaré la mejora en tanto utilización de la porción disponible, tal como la

previó Vélez Sarsfield en el artículo 3605 del Código Civil (CC), y como se encuen-

tra regulada actualmente en el artículo 2414 del Código Civil y Comercial (CCC).

Sino que haré referencia a la mejora introducida en el artículo 2448 del Código

Civil y Comercial que, si bien se encuentra acotada al heredero con discapacidad

(descendientes o ascendientes), es una mejora estricta y constituye una excepción

al principio de intangibilidad de las legítimas.

En este sentido, la “mejora” sobre la porción disponible del causante ha sido

considerada por parte de la doctrina como “mejora impropia” (artículo 3605 del

Código Civil y artículo 2414 del Código Civil y Comercial), “mientras que una mejora

propiamente dicha sería aquella que destine una parte de la legítima a uno de los benefi ciarios,

haciendo una diferencia directa con el resto de ellos”1.

La mejora será entendida, entonces, como un instrumento para desigualar a los

herederos legitimarios (aunque la desigualación formal puede implicar la igualación

material), y para que el disponente y, en concreto los padres (en este estudio pondré

el énfasis en los padres como responsables de la transmisión patrimonial familiar)

puedan, a través de los bienes hereditarios, atender con mayor elasticidad las necesi-

dades de sus hijos, bien sea su enfermedad, su situación económica, o bien sea para

premiarlos o para darles una ventaja a fin de continuar con la explotación familiar.

Con la incorporación de la mejora propiamente dicha en nuestra legislación,

la herencia se divide en tres partes: la legítima estricta, la porción disponible y la

mejora estricta.

Por otro lado, analizaré la mejora, especialmente en el sentido tradicional que

tuvo durante varios siglos en España y durante más de 350 años en América, y

que fue conocida como el tercio de mejora, con vigencia en nuestra patria hasta la

aplicación del Código Civil. Con la característica de ser un instituto que ha con-

templado en nuestro pasado y que contempla aún en varios países, la satisfacción

de la obligación alimentaria mediante la legítima estricta que, consideramos es,

precisamente, su razón de ser.

(1) MEDINA, Graciela - ROLLERI, Gabriel. “Derecho de las Sucesiones”, en RIVERA, J.

C. - MEDINA, G. (directores), Derecho Civil y Comercial, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2017, p. 592.

Agregan los autores que “en el derecho español, y con fuente en la ley visigótica de Chindasvinto, la mejora

se computa sobre la porción legítima”.