Sentencia de Camara Contencioso Administrativo Federal- Sala II, 7 de Septiembre de 2017, expediente CAF 065681/2015/1/CA001

• Fecha de Resolución: 7 de Septiembre de 2017
• Emisor: Camara Contencioso Administrativo Federal- Sala II

Poder Judicial de la Nación CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL- SALA II 65681/2015 Incidente Nº 1 ACTOR: ASOCIACION DE TELEDIFUSORAS

ARGENTINAS DEMANDADO: ENAFSCA s/INC APELACION Buenos Aires, de septiembre de 2017. MVD Y VISTOS; CONSIDERANDO:

1. Que la Asociación de Teledifusoras Argentinas (A.T.A.) promovió

   demanda por nulidad de los reglamentos aprobados por la Autoridad Federal de

   Servicios de Comunicación Audiovisual (A.F.S.C.A.), respecto Resolución Nº

   1047/2014 modificada por la Resolución Nº A.F.S.C.A. 1329/2014 y del acto de

   control emitido como acto administrativo definitivo que rechazara el reclamo

   impropio registrado como Resolución AFSCA 0387/15, fruto del Acta de

   Directorio Nº 59. Demandaron además a la Jefatura de Gabinete por nulidad del

   Dto. 2456/2014 y para que declare nulos a todos los reglamentos y por ende,

   que sean derogados (art. 83, Decreto Reglamentario Nº 1759/72), y que se

   publique en el Boletín Oficial, por el carácter de erga omnes de la sentencia que

   estime la invalidez y también se declare nula la Resolución Nº 0387/15 AFSCA.

   Manifestó que mediante la Resolución del AFSCA Nº 938/2014 se

   inició el procedimiento para la elaboración participativa de las normas que

   conformarían el “Plan Nacional de Servicios de Comunicación Audiovisual

   Digitales”, de acuerdo a lo reglamentado por el Anexo V del Dto. Nº 1172/03

   que tiene por finalidad promover la efectiva participación ciudadana en el

   proceso de elaboración de reglas administrativas (v. arts. 4º y 12 de la norma) y

   se fijó la audiencia pública para el día 19/9/14.

   Mencionó que en el texto de tal resolución se encontraban un grupo

   de disposiciones, que incluían conceptos o denominaciones como “licenciatario

   obligado”, “licenciatario vinculado”, o la alusión a un sistema de “repetidoras”, sin

   sustento en las definiciones ni en las instituciones establecidas en el régimen de

   la Ley 26.522.

   Expuso que un día antes de la audiencia convocada, se publicó la

   Resolución AFSCA Nº 1047/14 y que el mismo día de la audiencia les fue

   entregado su texto a los participantes, con agregados incorporados en color rojo

   y con la identificación de qué órgano administrativo o entidad privada había

   incorporado tales anotaciones, por lo que la audiencia trató sobre el texto

   modificado por esta última norma y no sobre el original que contenía la

   Resolución Nº 938/14.

   De esa audiencia pública se elaboró un informe final que fue

   confeccionado por los funcionarios mencionados en la Res. AFSCA Nº 938/14,

   del que surgió que se introdujeron las modificaciones al texto que se habían

   incorporado y entregado el mismo día de la audiencia; que allí constan unas

   injurias proferidas por el representante del Estado Nacional respecto de A.T.A. y

   Fecha de firma: 07/09/2017 Alta en sistema: 13/10/2017 Firmado por: J.L.L.C., JUEZ DE CAMARA Firmado por: L.M.M., JUEZ DE CAMARA Firmado por: M.C.C., JUEZ DE CAMARA #29795736#187590083#20170908122705518 Poder Judicial de la Nación CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL- SALA II 65681/2015 Incidente Nº 1 ACTOR: ASOCIACION DE TELEDIFUSORAS

   ARGENTINAS DEMANDADO: ENAFSCA s/INC APELACION sus asociados, que, sostiene, generan la invalidez del procedimiento

   administrativo y un vicio en la finalidad del acto; y, por último, que se alteraron

   las participaciones de los interesados y los textos que se habían añadido.

   Agregó que con posterioridad a haber tomado vista de las

   actuaciones, presentó un escrito explicando que las modificaciones introducidas

   al Anexo de la Resol. AFSCA Nº 938/14 eran ilícitas y de qué modo y de qué

   forma importaban la violación al Anexo GV del Dto. Nº 1172/03, interponiendo

   con posterioridad, un reclamo impropio en los términos del art. 24 inc. a) de la

   ley Nº 19.549 contra la Resolución AFSCA Nº 1047/14, pretendiendo su

   derogación, el que fue rechazado mediante Resolución Nº AFSCA Nº 387/15.

   Comentó que hasta el dictado del Decreto proyectado, la Resolución

   AFSCA 1047/14 sufrió una nueva modificación mediante la Resolución AFSCA

   Nº 1329/14, creando nuevas figuras: a) “Licenciatario o autorizado agrupado”,

   que se trata del titular de una licencia que conviene con otro/s prestadores con

   licencia a agruparse para montar una planta transmisora y emitir señales de

   cada uno de ellos en un solo canal radioeléctrico y por el que deberán acordar la

   forma en que se efectuará la multiplexación y transmisión de sendas

   programaciones a través de las respectivas señales digitales; b) “Licenciatario

   operador o autorizado operador” que es aquél titular de una licencia o

   autorización, responsable de la multiplexación y transmisión de un canal

   radioléctrico para su propia señal tanto como para la incorporación de señales

   correspondientes a servicios licenciatarios o autorizados en las condiciones que

   fije la AFSCA y c) “Licenciado o autorizado” que es la persona física o jurídica

   titular de una licencia y/o autorización cuya señal de contenido será multiplexada

   y transmitida por un licenciatario operador o autorizado operador, en las

   condiciones que fije la AFSCA.

   Argumentó que en la multiplexación digital se establece la tasa de

   transmisión binaria máxima, atribuyéndoles a los licenciatarios un segmento

   menor al establecido mediante el Dto. 835/11 y en trasgresión a la finalidad del

   D.. 1148/09.

   Añadió que la mencionada Resolución AFSCA 1329/14 previó como

   obligaciones a cargo de los asociados de su parte, el deber de brindar tanto para

   el servicio que tienen a su cargo, como también para los licenciatarios que le

   indique el AFSCA –los que, sostuvo, en varios casos les fueron otorgadas las

   licencias por el organismo en violación a la ley 26.522, sin el concurso previo, es

   decir a través de un acto inexistente, conforme la jurisprudencia de la C.S.J.N.,

   el deber de prestar los servicios para la operación de puesta al aire, ampliación,

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   ARGENTINAS DEMANDADO: ENAFSCA s/INC APELACION radiación, entre otros, así como también emplear y mantener la planta

   transmisora, hacerse cargo del suministro de energía eléctrica y de la seguridad,

   garantizando las condiciones técnicas de la adjudicación de todas las señales

   incorporadas al multiplex digital, siendo pasibles de una sanción conforme lo

   dispone el art. 11, inc. 1º de la Resolución AFSCA Nº 1329/14, para el caso de

   incumplimiento.

   Agregó que este deber se estableció en forma gratuita, siendo una

   carga pública para sus asociados y que se estableció en el mero interés de un

   particular.

   Finalmente manifestó que a consecuencia de todo este

   procedimiento se dictó el Decreto 2456/14 cuyo art. 1º aprueba el Anexo I

   consistente en el Plan Nacional de Servicios de Comunicación Audiovisual

   Digitales.

   Este plan, en síntesis establece que: a) el reglamento tiene por

   objeto regular las condiciones de transmisión del servicio de televisión digital

   terrestre abierta; b) en lo relacionado a las definiciones a emplear, remite a la

   Norma Nacional de Servicio aprobada por Resolución AFSCA Nº 1047/14,

   impugnada por A.T.A. mediante un reclamo impropio que fue rechazado por

   Resolución AFSCA Nº 1329/14, también impugnada mediante reclamo impropio;

   3. los sujetos alcanzados son los licenciatarios y autorizados titulares de

   servicios de comunicación audiovisual que presten servicios de televisión

   abierta analógica; d) el plazo de transición entre el sistema analógico y digital se

   prolongará por 10 años a partir del 1/9/2009; e) la AFSCA atribuirá a cada

   licenciatario un canal radioeléctrico donde prestar el servicio analógico y el

   digital; f) los licenciatarios podrán presentarse a concursos públicos posteriores y

   podrán ser oferentes en las licitaciones donde se adjudicarán las licencias para

   el servicio de frecuencias móviles; g) los licenciatarios tendrán el deber de

   transmitir el mismo contenido para ambos sistemas (analógico y digital); h) éstos

   deberán prestar los servicios respecto de los licenciatarios autorizados, que

   califica como una categoría creada ilícitamente por acto administrativo del

   AFSCA; i) se debe prestar servicio conforme a las disposiciones aprobadas por

   la Resolución 1047/AFSCA/2014, modificada por la Resolución

   1329/AFSCA/2014 tanto bajo la modalidad analógica como la digital asignada; j)

   para las licencias que venzan durante el período de transición la AFSCA podrá

   atribuir excepcionalmente algún sistema de preferencia respecto de los titulares

   de las licencias que venzan; k) los que carecen de licencia pero poseen una

   autorización de la AFSCA para operar, en transgresión a la ley –que calificó de

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   ARGENTINAS DEMANDADO: ENAFSCA s/INC APELACION inexistentes podrán ser invitados a participar en los concursos públicos para la

   atribución de licencias de televisión digital, debiendo continuar con la prestación

   de los servicios de televisión analógica, por lo que expuso que se le otorgan los

   mismos...