Garantías mobiliarias internacionales

• Autor: Julieta Gallino - Ilse Ellerman
• Cargo del Autor: Profesora Adjunta y Jefe de Trabajos Prácticos de la Cátedra de Derecho Internacional Privado de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Católica de Córdoba respectivamente.
• Páginas: 67-119

GARANTÍAS MOBILIARIAS INTERNACIONALES

Por Julieta Gallino e Ilse Ellerman1

Sumario: I) Introducción. II) Diversidad legislativa - Ten-

dencia a la Codificación - Armonización: a) Foros de codifica-

ción universales; b) En el ámbito regional. III) ¿Accesoriedad

o autonomía? IV) Ley aplicable: a) La lex contractus; b) La lex

rei sitae; c) Aplicación de varias normas a la relación jurídi-

ca; d) Nuestra posición: La ley más próxima. V) Juez compe-

tente. VI) La publicidad de las garantías mobiliarias: a) La

adaptación del sistema registral a la dinámica financiera

de las garantías reales mobiliarias; b) Reglas de prioridad.

VII) La garantía mobiliaria y los terceros adquirentes. VIII)

El llamado problema del “conflicto móvil”. IX) Reconocimien-

to y Ejecución de las garantías mobiliarias. X) La Ley Mode-

lo Interamericana sobre Garantías Mobiliarias: a) Antece-

dentes; b) Estructura; c) Concepto y ámbito de aplicación; d)

Constitución de la garantía; e) Publicidad; f) Ejecución; g)

Ley aplicable y conflicto móvil; h) Jurisdicción. XI) La situa-

ción en Latinoamérica con especial referencia al sistema ar-

gentino. XII) Conclusiones. XIII) Bibliografía.

1Profesora Adjunta y Jefe de Trabajos Prácticos de la Cátedra de Derecho

Internacional Privado de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la

Universidad Católica de Córdoba respectivamente.

JULIETA GALLINO - ILSE ELLERMAN68

I) Introducción

Fruto del avance de las comunicaciones y del proceso de globaliza-

ción, asistimos a un crecimiento del comercio internacional, el cual se

presenta cada vez más rico y fluido.

En este contexto es que los actores económicos necesitan contar

con la posibilidad de acceder al crédito comercial para financiar sus

operaciones y satisfacer las necesidades de la sociedad internacional,

y, por otro lado, las entidades financieras poseen crédito disponible,

que otorgarán conforme las garantías que ofrezca quien lo solicita.

Las garantías no sólo son útiles al acreedor, sino también al deudor

quien tiene interés en asegurar a sus acreedores con certezas suficien-

tes, pues de ellas depende el acceso al crédito y las condiciones del

mismo (monto, tasas de interés, plazo, etc.). En las relaciones interna-

cionales los riesgos son más elevados que en las operaciones internas

por las distancias, el diferente domicilio de las partes, a lo que se suma

también los riesgos monetarios y las contingencias políticas. En conse-

cuencia el tema de las garantías cobra singular importancia.

Teniendo en cuenta una distinción clásica de las garantías las pode-

mos dividir en personales y reales. Las personales (fianza, aval banca-

rio, contrato de seguro en caución, garantías a primera demanda o a

primer requerimiento), son aquellas que consisten en obtener un nue-

vo deudor extendiendo la responsabilidad derivada del contrato o de la

ley a otra persona. Se extiende la garantía general al patrimonio de un

segundo deudor. Puede existir un solo deudor principal con otro deu-

dor accesorio o bien el codeudor puede obligarse solidariamente.

Las garantías reales (prenda, hipoteca, anticresis) consisten en gravar

un bien del deudor. La garantía está representada por una cosa. Ponen

al acreedor al abrigo del concurso y de otros acreedores, y lo protegen

de las consecuencias del aumento del pasivo de su deudor (ius preferendi)

y del riesgo de desaparición del activo (ius persequendi).

A su vez las garantías reales pueden recaer sobre bienes inmue-

bles o sobre bienes muebles, y en este último caso podrán ser con o

sin desplazamiento o, dicho de otra manera, posesorias o no posesorias

(desde la perspectiva del acreedor) según que los bienes, objeto de la

garantía, sean entregados al acreedor en el primer caso o conserva-

das por el deudor, en el segundo supuesto. En el caso de las garantías

no posesorias puede que el deudor reciba la posesión (propiedad en

garantía, reserva del dominio, leasing sobre muebles) o mantenga la

posesión (prenda sin desplazamiento, hipoteca mobiliaria).

GARANTÍAS INMOBILIARIAS INTERNACIONALES 69

Además podrán ser internas o internacionales. Internas son aque-

llas cuyos elementos se encuentran situados en un mismo Estado, y

entendemos que son internacionales cuando alguno de los elementos

personales, reales o conductistas se encuentran vinculados a diferen-

tes jurisdicciones. Por ejemplo, cuando las partes contratantes po-

sean domicilios en distintos Estados, los bienes objeto de la garantía

estén situados o se trasladen a diferentes Estados, o bien el lugar de

celebración y el de cumplimiento de la obligación se encuentren en

territorios nacionales diversos.

Las garantías que serán objeto del presente trabajo son las garan-

tías mobiliarias internacionales sin desplazamiento ya que en la con-

tratación internacional su importancia se ha multiplicado frente a las

garantías inmobiliarias por la falta de versatilidad de los bienes

inmuebles dentro de una economía moderna y competitiva. Además,

las garantías mobiliarias posibilitan el acceso al crédito a todo tipo de

deudores no sólo a aquellos que son propietarios de bienes inmuebles,

ya que estas garantías incluso pueden recaer sobre todo tipo de bie-

nes muebles, corporales e incorporales, presentes y futuros, que tam-

bién pueden ser de propiedad de un tercero con tal que el deudor

tenga su posesión. Además la garantía puede extenderse no sólo a

todo otro bien que se derive, como fruto o producto, del bien original,

sino también a todo bien o dinero en efectivo que el deudor reciba a

cambio o en lugar del bien en garantía originalmente gravado.

Nos centraremos en las garantías mobiliarias internacionales sin

desplazamiento puesto que este tipo de garantía presenta la gran ven-

taja de posibilitar al deudor el uso y disfrute de la cosa, y, por ende, su

utilización en el proceso productivo, lo que le permite hacerse de los

fondos necesarios para hacer frente a la obligación asumida.

El gran desafío para este tipo de garantías es lograr una regula-

ción efectiva que le permita al acreedor cubrirse contra eventuales

incumplimientos en la devolución de los préstamos puesto que se

enfrentan con la dificultad de la gran diversidad de los sistemas de

garantías nacionales y los principios que los inspiran2.

2 En algunos sistemas prima el principio de tipicidad de los derechos reales,

en otros el de la autonomía de la voluntad; algunos defienden la independen-

cia del derecho real respecto del título contractual, otros los vinculan de

forma indisociable; unos admiten el pacto comisorio otros lo prohiben; para

algunos se requiere la identificación de los bienes, otros permiten que se

graven bienes dinámicos, etcétera.