Sentencia de Cámara Federal de Apelaciones de Bahía Blanca - CAMARA FEDERAL DE BAHÍA BLANCA, 11 de Mayo de 2023, expediente FBB 005681/2021

Fecha de Resolución11 de Mayo de 2023
EmisorCAMARA FEDERAL DE BAHÍA BLANCA

Poder Judicial de la Nación

Expte. Nº FBB 5681/2021/CA2 – S.I.–.S.. 2

Bahía Blanca, 11 de mayo de 2023.

VISTO: Este expediente Nº FBB 5681/2021/CA2, caratulado: “V., M.S. c/

I.N.S.S.J.P. s/AMPARO LEY 16.986”, venido del Juzgado Federal Nº 2 de la sede,

para resolver el recurso de apelación interpuesto a fs. 186/189, contra la resolución de

fs. 178/185.

El señor Juez de Cámara, R.D.A., dijo:

1ro.) La Sra. Jueza de grado hizo lugar a la acción de amparo

interpuesta por M. S. V. y, en consecuencia, ordenó al Instituto Nacional de Servicios

Sociales para Jubilados y Pensionados (INSSJP) la cobertura inmediata, total e integral

de la intervención de reemplazo valvular aórtico percutáneo –método TAVI requerida

por la amparista, teniendo por cumplida dicha obligación con lo acontecido en el

marco del anticipo cautelar oportunamente dispuesto en autos.

Asimismo, rechazó el tratamiento psicológico reclamado, e

impuso las costas del proceso a la demandada vencida, difiriendo la regulación de los

honorarios de los profesionales intervinientes hasta tanto acredite su situación

previsional e impositiva actual.

2do.) Contra dicha decisión, a fs. 186/189 apeló la apoderada de

la parte demandada, solicitando se revoque el decisorio de grado y se impongan las

costas en el orden causado.

En tal dirección, destacó en primer lugar, que al resolver no se

consideró el estado actual del litigio, en tanto la amparista ya se encontraba

debidamente intervenida, habiéndose tornado abstracta la cuestión; por lo que la

condena sobre un tema ya extinto tacha de nulo por incongruente al fallo, al igual que

la imposición de las costas a cargo de su mandante, por no poder considerarse que las

partes revistan el carácter de vencedores o vencidos.

Sin perjuicio de ello, cuestionó en forma subsidiaria la

fundamentación de la condena decidida en contra del INSSJP, por entender que la

misma se basa exclusivamente en el testimonio del Dr. Á.I., quien solo

justificó que la amparista era una buena candidata para la cirugía reclamada, pero no

descartó la viabilidad del tratamiento alternativo oportunamente ofrecido por su

mandante de conformidad con sus protocolos de actuación.

Fecha de firma: 11/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: M.A.S., Secretaria de Cámara #36005037#368265523#20230510133919659

Razón por la cual, sostiene que no se puede afirmar la existencia

de un derecho a la salud vulnerado, ni la configuración de un caso que encuadre en las

exigencias del art. 1 de la ley 16.986 y/o el art. 43 de la CN; lo que habilita también a

considerar, que la imposición de costas a su mandante resulta improcedente, debiendo

haberse evaluado la posibilidad de adecuar las mismas en el orden causado.

3ro.) A fs. 191/192 la parte actora contestó el traslado

conferido; mientras que, a fs. 196/198 el representante del Ministerio Público Fiscal

asumió la intervención que le compete, propiciando el rechazo del recurso.

4to.) Previo al tratamiento del recurso, cabe señalar que –en lo

que aquí interesa el caso sub examine versa sobre una persona de 75 años de edad,

afiliada al INSSJP, con antecedentes de hipertensión arterial, insuficiencia cardíaca

crónica y estenosis aórtica severa, que a raíz de una descompensación por

insuficiencia cardíaca que requirió su internación en el mes de junio de 2021, fue

derivada por su cardiólogo de cabecera (Dr. C.A.P.) al Servicio de

Hemodinamia Sur para evaluar la posibilidad de efectuar un tratamiento endovascular

mediante el método TAVI.

Una vez allí, luego de llevarse a cabo diversos estudios, los

Dres. A.Á.I. y D.N.F. concluyeron que la Sra.

V. se

encontraba descartada para una cirugía de reemplazo de válvula aortica biológica

convencional, y por lo tanto, le indicaron la realización de un reemplazo valvular

aórtico percutáneo (TAVI), el cual fue debidamente solicitado al INSSJP (cfr.

constancia de solicitud nro. 1408037), acompañando la pertinente documentación

médica respaldatoria.

Sin embargo, dicho requerimiento fue rechazado por la

demandada, alegando que la afiliada no cumplía con los requisitos básicos para la

cobertura del insumo.

Luego de ello, ante la solicitud de asesoramiento jurídico de la

Sra. V., la Defensoría Federal se comunicó por correo electrónico con el área de

legales de la UGL Bahía Blanca; oportunidad en la que se informó que el motivo de la

negativa en el caso puntual se debía a que la afiliada no se encontraba dentro del rango

de riesgo tanto por STS como Euroscore II que establece el protocolo del INSJJP, y se

Fecha de firma: 11/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: M.A.S., Secretaria de Cámara #36005037#368265523#20230510133919659

Poder Judicial de la Nación

Expte. Nº FBB 5681/2021/CA2 – S.I.–.S.. 2

daban tampoco otras características que justifiquen un reconocimiento de excepción

(cfr. Correo electrónico de fecha 7/10/2021).

Frente a dicha situación, se realizó una nueva presentación al

Instituto, adjuntando informes actualizados de los Dres. P. y Á.I.

ampliando los fundamentos de su indicación, y enfatizando que el reemplazo valvular

percutáneo en la amparista era el tratamiento indicado.

En ese sentido, indicó el Dr. Á.I. en su informe del

18/10/2021, que la actora pesaba menos de 55 kg y presentaba una fragilidad muy

importante a la inspección clínica Age Bold Test (test ocular realizado a la paciente),

además de contar con evidencia científica de que el método indicado tiene menor tasa

de stroke, infarto, sangrado, insuficiencia renal, infecciones, fibrilación auricular,

USO OFICIAL

transfusiones, entre otros.

Por su parte, el Dr. Patocchi indicó en su informe del 9/11/2021,

que “dado el alto riesgo perioperatorio de la cirugía de recambio valvular tradicional

en la paciente, se solicita autorización pare realizar procedimiento TAVI”.

No obstante ello, la obra social ratificó su postura de rechazo, lo

que finalmente motivó la interposición de la presente acción de amparo, junto la

solicitud de la medida cautelar concedida en autos.

5to.) En ese contexto, corresponde tratar el primero de los

agravios esbozados en la apelación, vinculado al estado abstracto de la cuestión, por

considerar que se ha cumplido con el objeto procesal del presente reclamo con el

abastecimiento efectuado por la demandada a partir del dictado de la medida cautelar,

Al respecto, cabe puntualizar que un caso deviene abstracto

cuando desde el inicio del proceso no hay colisión de derechos, o en el transcurso del

mismo desaparece el interés jurídico de las partes. En estos supuestos, ante la ausencia

de una litis concreta, se produce una falta de jurisdicción que exime del deber de

fallar.

Dicha situación no es la que acontece en el presente caso, pues

si bien la parte demandada cumplió con la orden cautelar de brindar cobertura de la

cirugía reclamada, ello no agota el objeto del presente proceso, dado que, aun en esta

instancia, se encuentra cuestionada por la demandada la necesidad de la parte actora de

interponer la presente acción de amparo para salvaguardar su derecho a la salud.

Fecha de firma: 11/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: M.A.S., Secretaria de Cámara #36005037#368265523#20230510133919659

En estos casos, aun cuando se haya cumplido con la pretensión,

el proceso debe continuar para determinar si la decisión cautelar es justa y

transformarla en definitiva (ARAZI, Roland, Director Medidas Cautelares, 3º edición,

Buenos Aires, E.A., 2007, p.42.).

Así las cosas, no solo se impone el rechazo del planteo esbozado

por la demandada, sino que tampoco corresponde exonerar a la misma, por tal motivo,

del resarcimiento de los gastos que debió realizar la actora para impulsar este proceso.

6to.) Sentado lo expuesto, adelanto que habré de coincidir con

lo resuelto por la magistrada de grado, en el entendimiento que, en el caso, las

constancias arrimadas por la amparista resultan suficientes para justificar la

correspondencia del tratamiento prescripto por sus médicos tratantes para la

enfermedad que la aquejaba.

Cabe precisar, que en el caso se encuentra comprometido el

derecho a la salud de la amparista y a una asistencia médica adecuada, actualmente

reconocidos en los tratados internacionales de rango constitucional (art. 75, inc. 22)

tales como el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (art.

12), el Pacto de San José de Costa Rica (arts. y ) y en el Pacto Internacional de

Derechos Civiles y Políticos (art. 6°, inc. 1°).

Asimismo, la afiliada merece una especial protección atento el

periodo de la vida que transita –la vejez–, asistiéndole un claro derecho constitucional

de tutela (art. 75 inc. 22 y 23 de la CN).

En tal dirección, es menester tener presente que nuestro

Congreso Nacional ha aprobado en el año 2017 (Ley 27.360) la Convención

Interamericana sobre Protección de los Derechos Humanos de las Personas Mayores,

cuyo objeto es “promover, proteger y asegurar el reconocimiento y el pleno goce y

ejercicio, en condiciones de igualdad, de todos los derechos humanos y libertades

fundamentales de la persona mayor, a fin de contribuir a su plena inclusión,

integración y participación en la sociedad” (art. 1); normativa a la que, a su vez,

recientemente se le otorgo jerarquía constitucional a través del dictado de la Ley

27.770.

Sobre la base de este contexto normativo, y lo acreditado

respecto del delicado estado de salud de la Sra.V., se advierte que los argumentos de

Fecha de firma: 11/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: M.A.S., Secretaria de Cámara #36005037#368265523#20230510133919659

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índole administrativa expresados por el agente de salud no bastan para enervar el

derecho que le asiste al amparista y no resultan suficientes para desacreditar las

justificaciones brindadas por los...

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