Los usos creativos de obras artísticas frente al derecho de autor

• Jurisdicción: Argentina
• Fecha: 01 Diciembre 2015

LOS USOS CREATIVOS DE OBRAS ARTÍSTICAS FRENTE

AL DERECHO DE AUTOR*

CREATIVE USES OF ARTISTIC WORKS AND COPYRIGHT

Ezequiel Valicenti**

Resumen: El trabajo comenta un fallo sobre derechos de autor. El caso

sirve para abordar la cuestión de los usos creativos de las obras artís-

ticas y literarias, en particular los casos en que un creador utiliza para

su composición una obra precedente. Este tipo de prácticas no son

nuevas pero las nuevas tecnologías las ha potenciado, obligando así a

repensar el rol que cumplirá el derecho frente a este nuevo contexto.

El escenario actual presenta una tensión entre el mundo artístico, que

legitima tales prácticas, y el mundo jurídico, que -como en el fallo en

análisis- las condena. De allí que, sobre el nal del trabajo, se propone

una revisión de los postulados tradicionales del derecho de autor y se

sugiere la incorporación de una nueva excepción al derecho de autor:

la excepción de usos creativos.

Palabras-clave: Derecho de autor - Arte - Plagio - Excepciones al dere-

cho de autor - Usos creativos.

Abstract: In the paper we comment a decision on copyright. e sub-

ject serves to approach the issue of creative uses of artistic and literary

works, particularly where the creator use a previous work. Such prac-

tices are not new but the new technologies have boosted that, thereby

forcing us to rethink the role of law in the new context. e current

situation presents a tension between the art world, which legitimizes

such practices, and the law world, who -was in the decision in analy-

sis-, interdicted it. Hence, on the end of the paper, we propose a review

of the traditional tenets of copyright, and we suggest the incorporation

of a new exception to copyright: the exception of creative uses.

Keywords: Copyright - Art - Plagiarism - Exceptions of copyright -

Creative uses.

* Trabajo presentado el18 de mayo de 2015 y aprobado para su publicación el 30 de julio del

mismo año.

** Abogado, becario doctoral CONICET. Jefe de trabajos prácticos de Derecho de los Contratos

(Facultad de Derecho - UNCPBA). E-mail: ezequielvalicenti@gmail.com.

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Sumario: I. Introducción.- II. Los hechos, el conicto y las decisiones

judiciales.- III. Los fundamentos de la Casación Penal.- IV. Los usos

creativos, el centro del debate.- A. Prácticas artísticas de préstamo y

resignicación.- B. Respuestas jurídicas del derecho argentino.- C. La

propuesta de usos creativos como excepción.- D. La parodia: un caso

de uso creativo.- V. Cierre.

I. Introducción

El caso (1) que pretendemos analizar en este comentario nos presenta la posibilidad

de inmiscuirnos en la esencia del derecho de autor. La pretensión disciplinante del

derecho, a menudo avasalla las particularidades propias sobre el fenómeno a regular.

La norma jurídica se desprende de su sustento sociológico y adquiere dudosos perles

de justicia. Este, nos parece, es uno de esos casos.

II. Los hechos, el conicto y las decisiones judiciales

Hace apenas unos años, el escritor argentino Pablo Katchadjian tuvo una idea:

ordenar alfabéticamente el Martín Fierro. Y así lo hizo (2). Luego, redobló la apuesta y

engordó El Aleph, insuperable cuento de Jorge Luis Borges.

Casi sesenta años después de su primera publicación -hecha en 1945 en la Revis-

ta Sur (3)- Katchadjian tomó el texto del cuento y lo sometió a un novedoso proceso

que consistió en adicionarle unas 5600 palabras, intercalándolas y fundiéndolas con

la escritura de Borges. De acuerdo al mismo autor en la “posdata del 1° de noviem-

bre de 2008” (4), “el texto de Borges está intacto pero totalmente cruzado por el mío,

de modo que, si alguien quisiera, podría volver al texto de Borges desde éste (…) los

mejores momentos, me parece, son ésos en los que no se puede saber con certeza qué

es de quién”. El experimento literario se tituló El Aleph engordado, y fue editado en el

año 2009 por IAP (Imprenta Argentina de Poesía) en una reducida edición de apenas

300 ejemplares que circularon principalmente entre conocidos y colegas del escritor

y profesor universitario (5).

(1) Cam. Fed. Casación Penal, “Katchadjian, Pablo s/recurso de casación”, 15/09/14 (inédito).

(2) Ver un extracto en http://www.imprentaargentinade.com.ar/katchadjian-mf.htm, visitado

el 11/03/15.

(3) Posteriormente el cuento dio nombre a uno de los más famosos libros de cuentos de Borges,

El Aleph cuya primera edición se fecha en 1949.

(4) Recordemos que al texto original del cuento Borges había agregado ya una “posdata del 1

de marzo de 1943” (BORGES, J. L., “El Aleph”, en Obras Completas, Emece, Bs. As., 2008, 3° edición,

Tomo I, p. 743).

(5) Dada la reducida tirada de la única edición de El Aleph engordado -unos 300 ejempla-

res- no hemos podido acceder a uno de sus ejemplares. Las referencias han sido extraídas de una

versión on-line que circula en internet: http://tallerdeexpresion1.sociales.uba.ar/les/2012/04/El-

Aleph-Engordado.pdf, visitado el 11/03/15.