Los usos creativos de obra protegida por el Derecho de autor frente al derecho al acceso al arte y a la cultura. Razones para pensar una nueva excepción

• Autor: Ezequiel Valicenti
• Páginas: 1-29

CARTAPACIO DE DERECHO

Los usos creativos de obra protegida por el derecho de autor…, Vol. 32 (2017), Cartapacio

de Derecho, Facultad de Derecho, UNICEN

LOS USOS CREATIVOS DE OBRA PROTEGIDA POR EL

DERECHO DE AUTOR FRENTE AL DERECHO AL ACCESO

AL ARTE Y LA CULTURA.

RAZONES PARA PENSAR UNA NUEVA EXCEPCIÓN

EZEQUIEL VALICENTI1

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL CENTRO

I.- PRIMERA PARTE: Los problemas del mundo del arte.

1.- La creación a partir de obra ajena.

l Derecho de autor construye sus cimientos en la filosofía kantiana.

La idea del autor como ser excepcional, dotado de una cualidad

especial (un médium), capaz de desarrollar la inspiración, creador

ab initio de sus obras, se corresponde a la idea de autor que subya-

ce en las leyes nacionales y los tratados internaciones de Derecho de autor. Es

la filosofía que inspira todo el microsistema.

1 El autor es abogado por la Facultad de Derecho de UNICEN. Ha sido becario de Coni-

cet, CIC y FNA. Es Jefe de Trabajos Prácticos en las asignaturas Instituciones de Derecho

Privado y Derecho de los Contratos del Departamento de Derecho Privado de Facultad de

Derecho de UNICEN, e integrante del CEJAL.

E

2 Valicenti

www.cartapacio.edu.ar

Como consecuencia de esa visión del arte y del autor, las leyes postulan

que el creador es el “padre” de la obra y por lo tanto el único autorizado para

disponer inicialmente de ella, tanto en los aspectos patrimoniales como en los

extrapatrimoniales. En esta manera de razonar, la cualidad de obra se constru-

ye sobre la noción de originalidad. En la actualidad los autores están de

acuerdo en que el concepto jurídico de originalidad excluye dos circunstan-

cias: la novedad –una obra puede no ser novedosa por desarrollar una idea ya

desarrollada por otra obra– y la originalidad absoluta –en el sentido de que es

posible que la obra contenga elementos utilizados en otras obras–. La origina-

lidad remite, generalmente, a la individualidad2: la obra es original si refleja la

personalidad del artista, si lleva su impronta.

El problema que aquí intento abordar involucra la utilización de una

obra protegida por el derecho de autor para realizar una nueva obra. Se trata de

un problema pues las prácticas del campus artístico se contraponen decidida-

mente con las normas jurídicas vigentes3. Es decir, lo que en el mundo artísti-

co es legítimo, el mundo jurídico no lo es. En esta primera parte, me dedicaré

a repasar brevemente las prácticas artísticas mediante las cuales se produce

una obra partir de otra producción anterior, generalmente protegida por el De-

recho de autor.

2 “La originalidad (o individualidad) es condición necesaria para la protección; reside

en la expresión, es decir, en la forma representativa, creativa e individualizada de la obra”

(VILLALBA-LIPSZYC, 2009: 38); “La originalidad de la obra, en el sentido del derecho de

autor, apunta a su ‘individualidad’ (y no a la novedad stricto sensu)” (ANTEQUERA PARILLI,

1998). Ver además, RUIPÉREZ AZCÁRATE, 2012. El concepto de originalidad y autoría, aun-

que inconmovible en el mundo jurídico, se encuentra fuertemente controvertido en otras

áreas. Ver, no obstante, (RAFFO, 2011).

3 La noción de “campus artístico” –entendido como microcosmos social autónomo en el

cual artistas, críticos, espectadores, etc. tensan luchas por el “capital simbólico”– es atribui-

da a Pierre Bourdieu (2010).

Utilizando las categorías de la filosofía integrativismo tridimensional trialista del Der e-

cho, el “campus artístico” puede ser comprendido también de manera tridimensional, cons-

truido a partir de una dimensión sociológica, una dimensión lógica y una dimensión axioló-

gica (CIURO CALDANI, 2009).