Tipos y subtipos de hábeas data en América latina

Autor:Puccinelli, Oscar R.
 
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Tipos y subtipos de hábeas data en América latina

Por Oscar R. Puccinelli

1. Marco conceptual

Los peligros que desde siempre conllevó la compilación y sistematización de datos de carácter personal para las libertades individuales se reavivaron fuertemente promediando el siglo XX, cuando frente a los primeros avances tecnológicos en materia de telecomunicaciones ­verificados apenas antes de que la humanidad entrase de lleno en la "era informática"­, las sociedades desarrolladas comenzaron a preocuparse por los efectos perniciosos que podrían resultar del cóctel conformado a partir de la conjunción de totalitarismos y nuevas tecnologías[1].

La inmediata aparición y vertiginosa evolución del fenómeno informático llevó a la configuración de una nueva forma de poder: el "poder informático", que como toda manifestación de aquél, no fue indiferente al derecho, que en definitiva debió adoptar una postura concertadora, legitimándolo por un lado, en virtud de los innumerables beneficios que la telemática proporciona, y conteniéndolo por el otro, debido a la exponencial potenciación de los antiguos peligros generados por los rudimentarios sistemas de registro de datos.

En esa labor de contención, en el plano jurídico se generaron nuevas herramientas, en concreto y fundamentalmente puestas a disposición a partir de dos fenómenos principales: la creación de un nuevo derecho con contenidos diferenciales respecto de otros de los que puede aparecer como una mera escisión (el derecho a la protección de datos) y la formulación de reglas específicas tendientes a la protección de las personas frente a los abusos de este nuevo poder. Ambos aspectos, en definitiva, provocaron acaso el nacimiento de una nueva rama del derecho, el derecho de la protección de datos.

En efecto, en cuanto a la creación de un nuevo derecho, de la antigua matriz del derecho a la intimidad se desprendieron otros conceptos, como el de "autodeterminación informativa" o "autodeterminación informática", "libertad informática", information control, "hábeas data" ­entendido éste como "derecho" y no, como preferimos por resultar más propio y fiel a su concepción originaria, como acción procesal constitucional­, etc.[2], los que a nuestro criterio no son más que aspectos integrantes

* Bibliografía recomendada .

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de un derecho aún más amplio, el "derecho a la protección de datos", que, como dijimos, conjuntamente con aquellas otras reglas y ciertos elementos adicionales conforman el "derecho de la protección de datos", que es definido por Hondius como "aquella parte de la legislación que protege el derecho fundamental de libertad, en particular el derecho individual a la intimidad respecto del procesamiento manual o automático de datos"[3].

Desde luego, tanto el derecho de la protección de datos como el derecho a la protección de datos, en rigor técnico no tienden, como pareciera sugerir su rotulación, a la protección del dato en sí, sino a los derechos que pueden ser lesionados a partir de su desprotección ­como el honor, la intimidad, la autodeterminación informativa, etc.­, por lo que son meramente instrumentales[4].

Así las cosas, se propone entender por "derecho a la protección de datos" a la suma de principios, derechos y garantías establecidos en favor de las personas que pudieran verse perjudicadas por el tratamiento de los datos de carácter personal a ella referidos, con lo cual, al decir de Pérez Luño, "la protección de datos personales tendría por objeto prioritario asegurar el equilibrio de poderes sobre y la participación democrática en los procesos de la información y la comunicación a través de la disciplina de los sistemas de obtención, almacenamiento y transmisión de datos"[5], y por lo tanto protegería "el conjunto de bienes o intereses que puedan ser afectados por nuestra dignidad y libertad" (Murillo de la Cueva, Pablo L., Informática y protección de datos personales, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 1993, p. 33, citado por Armagnague, Juan F., Protección del administrado, Bs. As., Ciudad Argentina, 1996, p. 173 y 174).

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la elaboración de informaciones referentes a personas identificadas o identificables"[6].

Y ese derecho a la protección de datos sería a su vez tutelable por diversas vías (v.gr., normativas, judiciales y administrativas), entre las cuales se cuentan los procedimientos secretos de carácter judicial o administrativo (v.gr., Const. de Brasil de 1988, art. 5°, § LXVII) y la acción procesal constitucional de hábeas data (art. 5°, § LXXII de la misma Const. brasileña, entre otras regulaciones), cuya misión consiste en brindar protección inmediata y efectiva a los derechos fundamentales afectados por las prácticas de almacenamiento, procesamiento y suministro de datos[7], y que en algún caso (v.gr., versión original del art. 200 de la Const. peruana de 1993) se extiende excepcionalmente a tutelar los derechos de acceso a la información pública y de "réplica" ­este último instituto, en realidad configura una verdadera garantía antes que un derecho, pues, al igual que el hábeas data, es un mecanismo de tutela de otros derechos que no se sostendría si éstos desaparecieran, y por lo tanto, debido a sus especiales características, reclama un cauce procesal propio­.

A estos mecanismos de tutela propios del derecho de la protección de datos, se los puede encontrar incorporados en el plano constitucional o legal, según el ordenamiento de que se trate, pero cabe destacar que a partir de su recepción en el plano constitucional de la década del 70 por Portugal[8] y España[9], los constituyentes latinoamericanos de la década posterior si bien consagraron inicialmente reglas similares, luego fueron dotándolas de rasgos autóctonos que distinguieron a sus consti-

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tuciones por la consagración de mecanismos específicos tendientes a la efectiva protección de aquel derecho.

2. Evolución del hábeas data y del derecho a la protección de datos en América latina

A fin de brindar un panorama de la forma en que ingresó y se fue enraizando el derecho a la protección de datos de carácter personal en América latina, dividiremos nuestro análisis primeramente respecto de la situación de los países que cuentan con regulación constitucional de aspectos relativos a aquél, para luego hacer una breve referencia a aquellos que, si bien no cuentan con regulación específica en aquél plano, sí han incorporado disposiciones subconstitucionales.

a) Países que afrontaron constitucionalmente la regulación del derecho a la protección de datos o del hábeas data

El primer país americano en incorporar constitucionalmente disposiciones específicas fue Guatemala, que en su Constitución de 1985, dispuso: "art. 31. Toda persona tiene el derecho de conocer lo que de ella conste en archivos, fichas o cualquier otra forma de registros estatales, y la finalidad a que se dedica. Quedan prohibidos los registros y archivos de filiación política, excepto los propios de las autoridades electorales y de los partidos políticos".

Luego, en la Const. de Nicaragua de 1987, se estableció: "art. 26. Toda persona tiene derecho: 1) A su vida privada y la de su familia. 2) A la inviolabilidad de su domicilio, su correspondencia y sus comunicaciones de todo tipo. 3) Al respeto de su honra y reputación. 4) A conocer toda información que sobre ella hayan registrado las autoridades estatales, así como el derecho de saber por qué y con qué finalidad tiene esa información".

Un año más tarde, la Const. del Brasil de 1988 modificará esa tendencia ­proveniente, como se dijo, de las constituciones de Portugal y España­ de establecer únicamente un derecho de control sobre los datos de carácter personal o de pregonar que la informática no debe afectar a la intimidad de las personas ­aunque sin establecer los principios relativos al tratamiento de los datos ni reconocer expresamente un derecho al control de los mismos­, reconocerá por primera vez una garantía específica del derecho a la protección de los datos, bautizándola "hábeas data", en clara simetría con la acción de hábeas corpus ­como se observará sólo a estas dos acciones se las reconoce como "gratuitas"­.

Entre las disposiciones aplicables, cabe citar las siguientes: "art. 5°. Todos son iguales ante la ley, sin distinción de cualquier naturaleza. Se garantiza a los brasileños y a los extranjeros residentes en el país la inviolabilidad del derecho a la vida, a la libertad, a la igualdad, a la seguridad y a la propiedad, en los términos siguientes:... LXXI. Se concederá hábeas data: a) para asegurar el conocimiento de informaciones relativas a la persona del impetrante, que consten en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carácter público; b) para rectificar datos, cuando no se prefiriera hacerlo por procedimiento secreto, judicial o administrativo".

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"LXXVI. Son gratuitas las acciones de hábeas corpus y hábeas data en la medida que la ley disponga los actos necesarios para el ejercicio de la ciudadanía. 1) Serán de aplicación inmediata las normas definidoras de los derechos y garantías fundamentales. 2) Los derechos y garantías indicados en esta Constitución no excluyen otras que deriven del régimen y principios adoptados por ella o de los tratados internacionales en que la República Federativa del Brasil sea parte".

Además de estas normas, que regulan el núcleo esencial del hábeas data brasileño, la Carta trae...

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