Sentencia Nº 20652 de Superior Tribunal de Justicia de la Pampa, 2018

Fecha de Resolución:26 de Octubre de 2018
 
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CÁMARA DE APELACIONES EN LO CIVIL COMERCIAL, LABORAL Y DE MINERÍA

En la ciudad de SANTA ROSA, capital de la Provincia de La Pampa, a los 26 días del mes de octubre de 2018, se reúne en ACUERDO la SALA 1 de la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, L. y de Minería para resolver el recurso de apelación interpuesto en los autos caratulados: "INSTITUTO PROVINCIAL AUTÁRQUICO DE VIVIENDA C/ G.M.S. y Otros S/ Medida Autosatisfactiva" (E.. Nº 20652/18 r.C.A), venidos del Juzgado de Primera Instancia en lo Civil, L., Comercial y Minería Nº 2 de Ia. Circunscripción Judicial y existiendo unanimidad (art. 257 C.Pr.), la SALA, dijo:-
I.- La resolución en recurso.- Viene en apelación -concedida con efecto devolutivo- la decisión de Primera Instancia de fecha 07.05.2018 (obrante a fs. 40/47) según la cual se hace lugar a la medida requerida por la parte actora -Instituto Provincial Autárquico de la Vivienda- autorizando al paso, ingreso y permanencia en los inmuebles -Partidas N° 553.196 y 641.537- de propiedad de los S.. M.S.G., F.G. y M.M.G., sujeto a S. de ducto de aguas servidas, de conformidad con lo estatuido por el art. 9 de la Ley 1476, poniéndola en posesión de los mismos y mandando anotar litis en el Registro de la Propiedad Inmueble con el objeto de publicitar el proceso relativo respecto de los inmuebles en cuestión; finalmente, impone las costas en el orden causado, regulando honorarios profesionales.-
II.- De los antecedentes.- La petición admitida en la instancia de grado tiene su origen en la presentación efectuada a fs. 11/15 por el Instituto Provincial Autárquico de la Vivienda -representado por la Dra. M.V.C. y con el patrocinio letrado de los Dres. J.A.V., F. de Estado de la Provincia de La Pampa, A.O.L. y J.S.C.- según la cual promueve acción judicial sumaria de constitución de servidumbre administrativa de ducto sobre los inmuebles de propiedad de los demandados S.. M.S.G., F.G. y M.M.G..-
A tal fin, adujeron que la servidumbre a constituir se efectúa sobre la porción del inmueble identificado como: Polígono A-B-C-D- con una superficie de 10as 70 cas sobre la Parcela 109 y el Polígono E-F-G-H-I-J con una superficie de 2has 49as 63cas sobre la Parcela 82 y, en su mérito, solicitan la inmediata posesión de la porción descripta en los términos de la ley Nº 1476.-
Refieren que el Estado Provincial, a través del IPAV, ejecuta en la actualidad la construcción de 1009 viviendas en esta ciudad de Santa Rosa y cuyo avance de obra se encuentra cumplimentado en un 98%, quedando aún pendiente de terminación la red de desagües cloacales, a cuyo fin se llamó a licitación pública bajo E.. Adm. Nº 7608/2017.-
Expresan que la traza pertinente de la red (aprobada por Decreto Nº 4322/2017) se encuentra en el inmueble de propiedad de los particulares demandados -S.. G.- y que razones técnicas específicas impiden su emplazamiento en otro sector (informes que confeccionara el Ing. Civil A.R., contratado para la realización del proyecto presentado para su aprobación ante la Dirección de Agua y Saneamiento (DAGSA) de la Municipalidad de Santa Rosa, quien resulta ser el ente prestatario del servicio y que ha otorgado la factibilidad y conformidad con la obra a ejecutar).-
Adjuntan copia de la Ordenanza Municipal Nº 4129/10 en virtud de la cual se declara dicha obra de interés general y utilidad pública.-
Finalmente, manifiestan que las gestiones extrajudiciales llevadas adelante entre el organismo que representan y los propietarios no han permitido consensuar la traza del ducto a realizar (cfe. recursos presentados en las actuaciones administrativas de los E.s. Nº 7608/2017 y Nº 12616/2017).-
En función de tales circunstancias y en razón de la utilidad pública perseguida con dicha obra de desagües cloacales, es que ocurren a derecho en los términos de la Ley 1476 habida cuenta que se han agotado las gestiones tendientes a la suscripción de un convenio de permiso de paso y avenimiento con los propietarios.-
A fs. 21/27 se presentan los Dres. J.A.C. y J.M.O. en carácter de gestores de los S.. M.S., F. y M.M.G. y formulan una serie de consideraciones jurídicas sobre la medida autosatisfactiva. Inicialmente, manifiestan la improcedencia de la vía intentada por el IPAV y, luego de ello, aseveran que sus mandantes no han tenido comportamiento omisivo, sino que pretenden hacer valer su derecho de propiedad ante el ilegítimo accionar del pretensionante.-
En tal sentido, cuestionan la aplicación de la Ley Prov. Nº 1476 al presente, toda vez que el ámbito material de ésta no se extiende a las servidumbres de aguas cloacales y -señalan- no existe obligación de permitir el acceso al predio, sin la correspondiente afectación a servidumbre administrativa del mismo.-
Así las cosas, objetan la competencia material del Juzgado interviniente, por cuanto alegan que no le es dado al J. la potestad de constituir una servidumbre administrativa, y remitido que fuera el trámite al F. General, éste se pronuncia -conforme dictamen de fs. 35/38- por la idoneidad competencial del Juzgado para entender en los presentes.-
III.- Los fundamentos de la resolución de grado (fs. 40/47).- De acuerdo a los términos en que resultó sustanciada la petición demandante y la objeción de los aquí recurrentes, la Sra. J. de grado analizó y abordó, separadamente, la temática de la verosimilitud del derecho alegado y la de la urgencia en la demora.-
Respecto de la verosimilitud del derecho postulado, aseveró que "...surge de la prueba documental e instrumental acompañada, que la actora notificó mediante cartas documentos luego de numerosas tratativas de arribar a un convenio, dándose inicio al Expediente administrativo Nº 12616/2017 cuyo objeto es la constitución de una servidumbre administrativa de Ductos - Ley provincial Nº 1476, afectándose para ello, parte de los inmuebles de su propiedad con restricción al dominio, a fin de ejecutar la obra tramitada bajo E.. Adm. Nº 7608/2017 s/ RED DE DESAGUES CLOACALES DE LA ZONA URBANA SUR-ESTE DE LA CIUDAD DE SANTA ROSA - MIL NUEVE (1009) VIVIENDAS . PROGRAMA FEDERAL DE CONSTRUCCIÓN DE VIVIENDAS "TECHO DIGNO" (ver fs. 11/18 del E.. Adm. Nº 12616). Por otra parte, de lo actuado y del E.. Adm. Nº 7608/2017, no se cuenta con la conformidad de los propietarios de los inmuebles a tal fin" (sic.).-
En esa inteligencia, subrayó la Magistrada que "Asimismo, mediante Decreto Nº 43/22/2017 de fecha 5 de diciembre de 2017, el Sr. Gobernador de la Provincia de La Pampa autorizó al Instituto Provincial Autárquico de Vivienda a realizar el llamado a Licitación Pública, para la ejecución de la obra en cuestión y a su vez, aprobó la Documentación Legal y Técnica y presupuesto oficial a fin de la ejecución de la obra (ver fs. 9/10 del E.. Adm. Nº 12616 y fs. 7/8 de autos). Se advierte en el caso, que lo requerido por la parte actora se enmarca en lo normado por el art. 9 de la ley Provincial Nº 1476, "Ley Provincial de S. Administrativa de Ductos" que establece que: "No contándose con la conformidad del titular del inmueble afectado, a pedido de la Autoridad Administrativa, el juez con jurisdicción en el lugar donde se encuentre el inmueble, librará mandamiento otorgándole el libre acceso y posesión del lugar donde se deban realizar las obras. A tal efecto con la demanda se acompañarán copia certificada de la parte pertinente del plano y de la resolución que aprueba la traza y el plano", frente a lo cual, concluyó que "La claridad de la norma que corresponde aplicar al caso (art. 9 Ley 1476), releva de mayores comentarios en cuanto a la verosimilitud del derecho de la medida requerida, encontrándose en este aspecto cumplido dicho requisito".-
A su turno, en lo que atañe al peligro en la demora, esgrimió que "...surge también de las constancias obrantes que la obra a realizar se enmarca en la prestación de un servicio público (conexión de red cloacal a los fines de dar habitabilidad de las viviendas sociales), servicio que podría verse afectado por la demora en la ejecución de las obras afectando a los habitantes, obra declarada además de Interés General y Utilidad Pública conforme surge de fs. 11/12 de estos autos, encontrándose también este requisito cumplimentado" (sic).-
Finalmente, en lo que atiende a la procedencia de la medida peticionada -autosatisfactiva- manifestó la Judicante que "...se debe tener en cuenta que la misma tiende lograr la posesión judicial del predio afectado a servidumbre administrativa dado que no se ha llegado a un acuerdo con los propietarios, S.. M.S.G., F.G. y M.M.G. (tal lo requerido por el art. 5 de la ley general de Obras Públicas Nº 38).[...]. Conforme a lo expuesto, se entiende que los predios propiedad de los accionados ya se encuentran afectados a servidumbre, ello surge del Decreto del Sr. Gobernador de la Provincia Nº 4322 cuando en el Artículo 2º del mismo estableció: "Apruébase la Documentación Legal y Técnica...

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