Sentencia Nº 103.090.- de Superior Tribunal de Justicia de la Pampa, 2022

Número de sentencia103.090.-
Fecha23 Noviembre 2022
EmisorSuperior Tribunal de Justicia de la Provincia de la Pampa (Argentina)
EstatusPublicado

SENTENCIA NÚMERO 98/22: En la ciudad de Santa Rosa, capital de la Provincia de La Pampa, a los 23 días del mes de noviembre de 2022, en mi carácter de Juez de Audiencia, G.B., procedo a dictar sentencia en el legajo nº 103090, caratulado: "(...) s/ Abuso sexual y Amenazas” seguido contra (...), DNI nº (...), argentino, nacido el 03/02/1978 en esta ciudad, instruido, soltero, un hijo, chofer de taxi, con domicilio en (...) casa n.º (...)de ésta ciudad, hijo (…) y de (...), sin antecedentes penales, y;

I) RESULTANDO: 1) Alegatos de apertura: En uso de la palabra el fiscal M.S. dijo que el señor (...) se encuentra acusado y llega a este debate, por un hecho que aconteció el día 15 de septiembre del año 2020, en donde a la hora 20, aproximadamente, momento en que el señor (...) manejaba un taxi, el móvil número (...), dominio (...), intercepta en la vía pública por calle (...), a la menor (...), quien tenía 15 años de edad al momento del hecho, cuya fecha de nacimiento es el (...) del año (...). La señorita (...) le solicita en esa oportunidad, si la llevaba hasta Realicó, sube al vehículo, dialogan por un lapso de 15 minutos, aproximadamente, en el lugar donde la había interceptado, sobre el costo del viaje, oportunidad en que la señorita (...) le dijo que tenía 15 años de edad y que le pagaría cuando llegara a Realicó, le pagaría la mamá de ella, la progenitora. Accede el señor (…) a eso, emprende el viaje y, previo a pasar por la estación de servicio YPF Norte y con la excusa de buscar el permiso para poder circular, la llevó a (…) hasta la casa del sindicado, sito en calle (...), Casa N.º (...) de esta ciudad. Cuando se hace referencia al permiso, es el permiso de circulación que existía en ese momento, en razón de la pandemia de Covid-19. Al arribar al domicilio, el señor (...) entró por la fuerza a la señorita (…), doblándole los brazos, la llevó hasta el baño y luego a la habitación, la desnudó y la accedió carnalmente vía anal y vaginal, sin preservativos, mientras (...) llorando a los gritos le decía que no e intentaba defenderse. Seguidamente, la obligó a practicarle sexo oral. Alrededor de las horas 2 de la madrugada, ya del día 16 de septiembre, también del año 2020, (...) salió del domicilio, dejó a (...) en el interior de la casa, encerrada, y al regresar advirtió que (...) se encontraba detrás de la puerta e intentaba defenderse con un cuchillo Tramontina, mango de plástico, color negro, por lo que le pegó con la puerta en la cara, le sacó el cuchillo, se lo colocó en el cuello y le adujo que si se iba o decía algo, la iba a matar. La tomó del cabello y la tiró, nuevamente, en la cama, la manoseó, le chupó y le mordió los senos hasta lastimárselos. Seguidamente, nuevamente, la obligó a practicarle sexo oral. Por último, pasada las horas 10 de la mañana de ese día 16, tocan la puerta, previo abrir (...) le refiere a (...) que no dijera nada, ingresando a la vivienda el ciudadano (...), con quien comparten unos mates y, finalmente, a hora 12:00, aproximadamente, (...) le dice a (…) que se vaya refiriéndole “si vos vas allá y le decís algo a las viejas esas - en referencia al personal de la Dirección de Niñez - yo te voy a matar y cuando digo algo, lo cumplo, te vas ahora y disimuladamente”. Ese es el hecho por el cual se inició la investigación y por el que se encuentra acusado el señor (...) y entiende la Fiscalía que el mismo va a ser acreditado, en todos sus extremos, no solamente que señor (...) conducía ese taxi, sino también el lugar donde interceptó y levantó a la señorita (...), como así también las diferentes situaciones de abuso que se acaban de relatar y que encuentran como autor de ese hecho, al señor (...). En cuanto a la calificación jurídica, en principio, se va a sostener la misma por la cual la Fiscalía ha acusado y se ha dictado el Auto de Apertura de Juicio, por la cual se entiende que los delitos que se encuentran constituidos, son los delitos de Abuso sexual mediando violencia y amenazas con Acceso carnal, vía anal, vaginal y oral, en concurso real con Abuso sexual mediando violencia y amenazas, con acceso carnal, vía oral, agravado por ser cometido con el uso de un arma, tal como se dijo en el hecho, el cuchillo, previsto y penado en los artículos 119 primer párrafo, segundo y tercer supuestos, en relación al tercer párrafo, artículos 55, 119 primer párrafo, segundo y tercer supuestos, tercer párrafo en relación al inciso “d” del cuarto párrafo, todos del Código Penal, debiendo enmarcarse la calificación jurídica, conforme lo previsto en las Leyes 26.485 y 26.061. Se debe hacer un paréntesis y manifestar que, si bien fue materia de discusión en la audiencia de procedimiento intermedio, en cuanto a la forma de concursar los hechos que se han manifestado y se debe decir que, de lo que surja de la prueba que se vaya a producir en la presente audiencia de debate, está la posibilidad de que la Fiscalía varíe el tema del concurso real por delito continuado. Fue un tema también propuesto por la Defensa, la Fiscalía lo sostuvo en audiencia de procedimiento intermedio, tal como se ha manifestado, pero de la producción probatoria que se tenga hoy, la Fiscalía en el alegato de clausura, va a definir esa cuestión, si es concurso real o delito continuado. La calificación jurídica con la prueba que se va a rendir en esta audiencia de debate, que comienza hoy en día, va a probar cada uno de los extremos, tanto el hecho como los modos comisivos de los delitos mencionados, con lo cual, la Fiscalía va a solicitar una pena condenatoria para el señor (...).

A su turno la defensa técnica dijo que claramente, no se va a compartir el alegato de apertura del señor Fiscal, se entiende que en esta audiencia de debate no va a poder acreditarse con la certeza necesaria para dictar una sentencia condenatoria, lo que el señor Fiscal acaba de mencionar; esto es, no va a poder acreditar el señor Fiscal que el señor (...) haya abusado mediando violencia y amenazas, con acceso carnal, y tampoco va a poder acreditar que el señor (...), abusó sexualmente mediando violencia y amenazas, con acceso carnal, vía oral. La propuesta que va a hacer esta Defensa tiene que ver, en primer lugar, con tener en cuenta cuál es el estándar probatorio que se debe acreditar en esta audiencia, para que luego el Juez pueda proceder a valorar la prueba. Sin lugar a dudas, la exigencia probatoria, en estos casos de abuso sexual, se debe construir a partir de la declaración de la víctima, en este caso, del sujeto pasivo que sería la señora (...), pero lo cierto es que también y, esto en razón de aplicar un criterio con perspectiva de género y aplicar también las mandas constitucionales y supranacionales, esto es, la debida diligencia reforzada, establecida en la Convención de Belem Do Pará, como así también, el principio amplitud probatoria establecido en la Ley 26.485, en razón de que el Fiscal habla de un contexto de violencia de género, lo cierto es que, entonces, la declaración de la víctima, si bien es una declaración importante, relevante y fundamental, debe tener la posibilidad en aras, justamente, de cumplir con estos mandatos constitucionales y supraconstitucionales, debe poder claramente convalidarse o acreditarse o, también, sumar de alguna manera credibilidad a través de la prueba de contexto que ha sido propuesta en esta audiencia de debate. Ahí es donde se va a hacer pie y con los testigos de la Defensa y con la prueba documental que ha sido propuesta, se va a dar cuenta de que, en realidad, hay dos versiones y son contrapuestas: la de la acusación y otra versión que va a ser la de la Defensa. Entonces, al momento de valorarse el testimonio de la víctima, que se dijo que era como principio, el norte a seguir, a los fines de poder acreditar estos hechos, el señor J. se encontrará con que el testimonio de la adolescente está plagado de contradicciones, tiene incoherencias y, de alguna forma, no hay manera de que ese testimonio pueda convalidarse con el resto de la prueba; va a advertir el señor J. ya con los testigos que están en el día de hoy y no sólo con los testigos que van a deponer en la última jornada, que son los propuestos por la Defensa, sino que, justamente, la teoría del caso que trae la Fiscalía, no tiene correlato con ninguna de las pruebas que se van a ser producidas. También va a dejarse advertido que en este momento no puede el Fiscal, en el alegato de apertura, hablar de la modificación del concurso, porque al momento de hacer la acusación - esto también ya lo han resuelto los Juez de Audiencias y esto ha sido confirmado por el TIP - se tiene claro que el principio de congruencia tiene que ver no sólo con los hechos sino también con la calificación legal. Hay un Fallo reciente, el F.A., que con voto del D.O. - ha quedado firme y después ha sido reiterado en otros casos - , se habla de la necesaria congruencia entre acusación y sentencia, y acá es donde se debe exigir la máxima compatibilidad, no sólo en relación con los hechos, sino también a la calificación jurídica y, valga esto también, porque esta parte en la audiencia del 294 advirtió que había un defecto formal respecto a la forma en que se había concursado y este error era porque, justamente, no había relación entre los hechos y la calificación legal. Dada la palabra al Fiscal, éste manifestó oposición y el Juez de Control rechazó el planteo de la Fiscalía; así que en esta etapa procesal, donde ya está hecha la acusación, donde esta Defensa preparó su teoría del caso en razón de la calificación que había hecho en aquel momento, mal puede ahora la Fiscalía venir a intentar modificar, porque claramente cambia la situación fáctica, el hecho de que sea concurso real o que sea un delito continuado. Así que se rechaza de plano que pueda tenerse en cuenta de ese cambio de calificación legal. En definitiva, entonces, lo que se va a acreditar en esta audiencia debate, con la prueba que se propuso y con la prueba que también ha sido propuesta...

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