El principio de razonabilidad como manifestación del derecho contractual de la posmodernidad

• Autor: Carlos Alfredo Hernández y Mónica Fresneda Saieg
• Páginas: 31-46

EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD COMO

MANIFESTACIÓN DEL DERECHO CONTRACTUAL

DE LA POSMODERNIDAD

CARLOS ALFREDO HERNÁNDEZ*

MÓNICA FRESNEDA SAIEG**

Sumario: I. Introducción. II. Antecedentes del principio de razonabilidad

en nuestro país. II.1. Antecedentes en el Derecho Público. II.1.1. El control

judicial de razonabilidad. Su actuación en el llamado Derecho de Emergencia.

II.1.2. El control judicial de “razonabilidad” de los actos de la administración.

II.2. Proyecciones de los antecedentes de la razonabilidad en el Derecho Públi-

co al ámbito de los contratos de Derecho Privado. II.2.1. La razonabilidad en

las normas proyectadas. III. A modo de síntesis.

I. Introducción

Aunque es indudable que los desarrollos originarios de esta temática apare-

cen en el ámbito del Derecho Público, en los últimos años se verifica un inci-

piente interés por su consideración desde la perspectiva del Derecho Privado.

Algunos aportes doctrinarios1, sumados a decisorios jurisprudenciales y a nume-

rosas alusiones a la “razonabilidad” contenidas en el Proyecto de Código Civil

de 1998 2, nos han motivado a estudiarla de manera especial, a fin de determinar

* Profesor titular de la cátedra de Derecho Civil III (Contratos) en la Facultad de Derecho

y Ciencias Sociales del Rosario, UCA, y profesor titular asociado de la cátedra de Derecho Civil

III (Contratos) en la Facultad de Derecho de la UNR.

** Profesora adjunta de Derecho Civil III (Contratos) en la Facultad de Derecho y Ciencias

Sociales del Rosario, UCA. Profesora adjunta de Derecho Civil e Introducción al Derecho en la

Facultad de Ciencias Económicas de la UCA (Rosario).

1Así, los estudios efectuados en el marco del Seminario que el coautor de este trabajo

–Carlos A. Hernández– coordinara bajo la dirección de Noemí L. Nicolau, titulado “El principio

de razonabilidad”, organizado por el Centro de Investigaciones de Derecho Civil de la Facultad de

Derecho de la Universidad Nacional de Rosario y realizado en Rosario el día 4 de diciembre de

2000.

2Proyecto de Código Civil de 1998, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1999.

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sus alcances y proyecciones, poniendo el acento en el campo del Derecho Con-

tractual y valorando la experiencia nacional –a partir del Derecho Público– y las

enseñanzas provenientes del Derecho Comparado.

A modo introductorio entendemos que la “razonabilidad” debe ser situada

dentro del amplio marco que suministran los “principios generales del derecho”3,

dado que es evidente que ella actúa como una “cláusula abierta” o “estándar”,

reconocida por el art. 28 de la Constitución Nacional.

Frente a tal emplazamiento, consideramos relevante preguntarnos por el

grado de importancia que hoy revisten los “principios generales del derecho”.

Más allá de la postura filosófica desde la cual se aborde el problema, no cabe

duda de que la respuesta a tal interrogante se ve condicionada por el sistema

jurídico desde el cual se la formula, y el momento histórico en el que se la plan-

tea. Así, en un origen, los ordenamientos jurídicos pertenecientes al Civil Law,

apegados a la codificación del Derecho Privado, confiaron en que sus normas

pudieran bastar indefinidamente para brindar la solución a todas las dificultades

jurídicas que la práctica hace surgir cada día. Por ello, se entiende el escaso rol

que estos ordenamientos asignaron a los “principios generales del derecho”4 a

los que se los relegó a pautas de integración de carácter residual.

Sin embargo, en la actualidad se exhiben importantes cambios en orden a

los despliegues de las diferentes fuentes del derecho5, lo cual exige comprender

a los “principios generales” dentro de ese nuevo contexto. Aludiendo a esos cam-

bios, recuerdan los profesores italianos Rodolfo Sacco y Antonio Gambaro en su

interesante Tratado de Derecho Comparado6, que en la experiencia del Civil

Law“...nadie más cree que los Códigos Civiles sean la esencia de todos los ele-

mentos estructurales del sistema...” y que “...la ley en sentido formal actúe como

la única fuente del derecho...”, del mismo modo que hoy en día “...resulta ridí-

culo...” calificar a los sistemas de Common Law, como “...sistemas de derecho

consuetudinario...”. A este nuevo esquema de mayor apertura –en ambos siste-

mas jurídicos– hacia las diferentes fuentes del derecho, caracterizado en el Civil

Law por la revalorización de la costumbre y la jurisprudencia, y en el Common

3GARDELLA, Lorenzo: “Principios generales del derecho”, Enciclopedia Jurídica Omeba,

Buenos Aires, Edit. Bibliográfica Argentina, pág. 128 y siguientes. tomo XXIII.

4Constituye un ejemplo de lo dicho el artículo 16 del Código Civil, el que expresamente

dispone que “si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espíritu de la

ley, se atenderá a los principios de las leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá

por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso”.

La situación de marginación se profundiza si la norma se encara desde una perspectiva positivista.

5HERNÁNDEZ, Carlos A.: “La costumbre como fuente de derecho y las buenas costumbres

como estándar jurídico”, RDPyC, N° 2007-3 “Orden Público y Buenas Costumbres”, en prensa en

la Editorial Rubinzal-Culzoni.

6Trattato di Diritto Comparato. Sistemi Giuridici Comparati, Torino, Utet, 1999, págs.

44 y siguientes.