Procuración del Tesoro de la Nación - DICTAMEN PTN N° 176\/15

Fecha de la disposición: 2 de Diciembre de 2015
 
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DICTAMEN JURÍDICO. Concepto. Alcance. EMPLEADOS PÚBLICOS. Incompatibilidades. Ley de Ética en el Ejercicio de la Función Pública. Presupuestos. Ley Marco de Regulación del Empleo Público Nacional. Presupuestos. Excepciones. Código de Ética de la Función Pública. Presupuestos. Excepciones. Régimen sobre Acumulación de Cargos, Funciones y/o Pasividades para la Administración Pública Nacional. Presupuestos. Excepciones. Convenio Colectivo de Trabajo General para la Administración Pública Nacional. Presupuestos. EMPLEADOS PÚBLICOS. Incompatibilidades. Superposición o incumplimiento horario. PROCURACIÓN DEL TESORO DE LA NACIÓN. Competencia. Efectos. El requisito del dictamen jurídico previo exige, por una parte, una relación pormenorizada de todos los hechos que enmarcan la cuestión elevada en consulta y, por la otra, el análisis específico, exhaustivo y profundo de una situación concreta a efectos de recomendar conductas acordes con la justicia y con el interés legítimo de quien formula la consulta, extremos que también alcanzan \u2013con las adecuaciones que exige el rol- al informe de la Instrucción (v. Dictámenes 249:357; 268:234). La Ley de Ética en el Ejercicio de la Función Pública N.° 25.188, en su artículo 13, prevé que es incompatible con el ejercicio de la función pública: a) dirigir, administrar, representar, patrocinar, asesorar, o, de cualquier otra forma, prestar servicios a quien gestione o tenga una concesión o sea proveedor del Estado, o realice actividades reguladas por éste, siempre que el cargo público desempeñado tenga competencia funcional directa respecto de la contratación, obtención, gestión o control de tales concesiones, beneficios o actividades. Por otra parte, también es incompatible ser proveedor por sí o por terceros de todo organismo del Estado en donde desempeñe sus funciones. Pero el artículo 16 de la ley citada aclara que estas incompatibilidades se aplicarán sin perjuicio de las que estén determinadas en el régimen específico de cada función. La Ley Marco de Regulación del Empleo Público Nacional, aprobada por Ley N.° 25.164 establece que es incompatible el desempeño de un cargo remunerado en la Administración Pública Nacional, con el ejercicio de otro de igual carácter en el orden nacional, provincial o municipal, con excepción de los supuestos que se determinen por vía reglamentaria, o que se establezca en el Convenio Colectivo de Trabajo. En tal sentido, el reglamento al artículo 25 aprobado por el Decreto N.° 1421/02 dispone que en materia de incompatibilidades se aplicará el régimen general vigente. En ningún caso se exceptuarán las incompatibilidades éticas y horarias teniendo en cuenta en estas últimas, las previsiones existentes sobre sistemas de reposición horaria. El Decreto N.° 41/99 que aprueba el Código de Ética de la Función Pública, en el artículo 44 de su Anexo establece que el funcionario que desempeñe un cargo en la Administración Pública Nacional no debe ejercer otro cargo remunerado en el ámbito nacional, provincial o local, sin perjuicio de las excepciones que establezcan y regulen los regímenes especiales. El Régimen sobre Acumulación de Cargos, Funciones y/o Pasividades para la Administración Pública Nacional, aprobado por el Decreto N.° 8566/61 dispone que ninguna persona podrá desempeñarse ni ser designada en más de un cargo o empleo público remunerado dentro de la jurisdicción y competencia del Poder Ejecutivo Nacional. Asimismo, establece que el personal designado por el Poder Ejecutivo para el desempeño transitorio de otro cargo, empleo, misión o comisión, sólo podrá percibir el sueldo o la asignación mayor que le correspondiere sin derecho a ninguna otra retribución adicional por ese cometido, ello es de aplicación para los gastos de representación, viáticos, movilidad o reintegro de gastos que funcionalmente corresponda al cargo, función o comisión que se desempeñe, no pudiendo acumularse asignaciones por tales conceptos correspondientes a cargos distintos. A su vez, el artículo 9.° autoriza como excepción a lo dispuesto en el artículo 1.°, únicamente las acumulaciones expresamente citadas en ese Capítulo, las que estarán condicionadas en todos los casos, a que se cumplan determinados requisitos, sin perjuicio de las exigencias propias de cada servicio en particular. Las excepciones para acumular cargos son excluyentes entre sí y por tanto el interesado sólo puede ampararse en una de ellas. La circunstancia de encontrarse en determinada alternativa, de hecho elimina la posibilidad de acogerse simultáneamente a otra franquicia. El artículo 36 del Convenio Colectivo de Trabajo General para la Administración Pública Nacional, homologado por el Decreto N.° 214/06, establece que sin perjuicio de los deberes que en función de las particularidades de la actividad desempeñada pudieran agregarse en los respectivos convenios sectoriales, todos los agentes tienen los siguientes deberes: encuadrarse en las disposiciones legales y reglamentarias sobre incompatibilidad y acumulación de cargos, debiendo a este efecto declarar bajo juramente los empleos, cargos o contratos que lo vinculen a la Administración Pública Nacional, Provincial o Municipal, su condición de jubilado o retirado, y los empleos o contratos en el ámbito privado que corresponda. Toda vez que de la normativa vigente con respecto a incompatibilidades surge que las acumulaciones de un empleo dependiente del Poder Ejecutivo Nacional con otro que se desempeñe en la órbita de organismos internacionales, no se encuentran vedadas en la medida que la designación no genere superposición o incumplimiento horario, las contrataciones que efectúa la Comisión Mixta Argentino Brasileña \u2013COMAB- Y su Delegación de Control \u2013DELCON- no resultan alcanzadas por la prohibición prevista en la legislación aplicable, siempre que no se hubiese registrado la referida superposición o incompatibilidad horaria entre las funciones desarrolladas en ese organismo binacional y el Ministerio de Planificación Federal, Inversión Pública y Servicios. En tal sentido, el origen de los fondos afectados al pago de la...

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