Perspectiva ontológica
| Autor | Elvio Galati |
| Páginas | 91-107 |
CAPÍTULO 3
PERSPECTIVA ONTOLÓGICA
A. Ontología dual del fenómeno jurídico
Como dice el trialismo, el derecho es un fenómeno
compuesto por entes materiales e ideales. Dentro de
los primeros encontramos los repartos, y dentro de los
últimos se encuentran las normas y los valores.
Los entes ideales abarcan aquella parte de la realidad que es
solo asequible a la razón, a diferencia de la realidad material,
que además de la razón, requiere el auxilio de los sentidos,
y de la sique propia, que igualmente además de la razón
necesita la intervención de la introspección. Siendo realidad,
los entes ideales son objetivos, lo que quiere decir que son
trascendentes a la razón que únicamente los capta, pero no
los inventa. Con miras a esta objetividad es posible controlar
las armaciones de la razón como acertadas o desacertadas.
Los entes ideales pueden ser enunciativos. […] A su lado
se hallan los entes ideales que constituyen valores, entes
ideales exigentes. Por ello, los valores pueden denirse
como vocablos con un sentido de exigencia173.
La costumbre se encuentra en la parte material del
fenómeno jurídico, al ser un conjunto de repartos. Y el
reparto es una conducta. Coincide Cueto Rúa:
La costumbre es un hecho, una cierta clase de comporta-
miento humano. El hombre encuentra en su experiencia
regularidades de comportamiento. Frente a determinadas
173 GOLDSCHMIDT, Introducción…, op. cit., págs. 369-370.
92 LA COSTUMBRE EN EL DERECHO ARGENTINO
circunstancias, quienes las viven responden con actos si-
milares. […]
Estudiarlo implica necesariamente intuir una realidad em-
pírica. Requiere conocer cómo se comporta la gente174.
Por ello, “las normas son entes lógicos, pero los
abogados y los jueces viven en estrecho contacto con
la realidad humana175.”
No pueden existir comunidades que se desenvuel-
van sin la costumbre, porque está en su ser que así sea:
“Para vivir el derecho, jamás sale el ser jurídico fuera
de sí o de su esencia; solo lo propio suyo es accesible a
su actividad y puede realizarlo en su vida, ya lo posea
originariamente, […] ya lo haya adquirido de extraños
infundiéndolo en su propia sustancia”176.
Decía también Montesquieu: “Corresponde al legis-
lador acomodarse al espíritu de la nación, siempre que
no sea contrario a los principios del Gobierno, pues nada
hacemos mejor que aquello que hacemos libremente y
dejándonos llevar por nuestro carácter natural”177.
Si se considera que “costumbre” contribuye a la
etimología de la palabra ética, podrá comprenderse que
cuando se explica la palabra ethos se diga que
[…] en el griego clásico [tenía] una acepción […] equivalente
a “vivienda”, “morada”, “sede”, “lugar donde se habita”. […]
[tiene] alusión a lo propio, lo íntimo, lo endógeno: aquello de
174
CUETO RÚA, Una visión realista del derecho, los jueces y los abogados,
Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 2000, págs. 210-211.
175 Íd., pág. 213.
176 COS TA, op. cit., pág. 103.
177
MONTESQUIEU, Del espíritu de las leyes, trad. de Mercedes Blázquez
y Pedro de Vega, Barcelona, Altaya, 1993, pág. 213.
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba