Parte general

• Páginas: 11-84
• Autor: Milagros Gorgas

I. PARTE GENERAL

ACCIÓN DEPENDIENTE DE INSTANCIA PRIVADA

Basta una manifestación clara e inequívoca mediante

la cual se pone en conocimiento la existencia del hecho

delictivo para que se lo investigue. Manifestación de per-

sonas con diversidad funcional

Síntesis: El imputado abusó sexualmente de la víctima de

dieciocho años que padece una discapacidad auditiva, con di-

ficultades para darse a entender o manifestar sus ideas, lo

que hace mediante gestos, dibujos y producción de textos

accediéndolo carnalmente por lo menos en cuatro ocasio-

nes, tal como lo relató la propia víctima en su denuncia. El

imputado fue declarado autor penalmente responsable de

los delitos de abuso sexual con acceso carnal continuado

(arts. 119, tercer párrafo en función del primer párrafo y 55,

a contrario sensu, del C.P.) —abarcativo de los hechos nomi-

nados primero a quinto—; y coacción (art. 149 bis, segundo

párrafo, del C.P.) —hecho nominado primero—, en concurso

real (art. 55 del CPP). La defensa del condenado alega que

no hubo voluntad de la víctima discapacitada de promover

la acción, por lo que el obstáculo de procedibilidad no fue

salvado debidamente.

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DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

Doctrina del fallo: En cuanto a las exigencias de la de-

nuncia, la doctrina ha flexibilizado la interpretación, dejan-

do de lado la literalidad de la norma para sustituirla por

la exigencia de una manifestación clara e inequívoca me-

diante la cual se pone en conocimiento la existencia del he-

cho delictivo para que se lo investigue. En efecto, en su re-

lación con las formas procesales, la regla prevaleciente es

que basta la noticia del hecho ante la autoridad encargada

de la investigación del delito, la que supone aquella volun-

tad y la del eventual castigo del hecho, sin ser necesario

que se formule petición alguna, siendo suficiente su vo-

luntad de denunciar, la que debe ser indubitada y expresa.

En el caso, el damnificado —aun expresándolo de modo

rudimentario— comprendía el sentido de sus manifestacio-

nes, su deseo de pedir ayuda y finalizar los ataques a los

que se veía sometido desde hacía aproximadamente un año,

al concurrir en soledad a la Unidad Judicial y realizar su

esforzada comunicación. Se evidencia que su voluntad esta-

ba enderezada a poner en movimiento la investigación pe-

nal, con las consecuencias y alcances que pudiera tener.

Por otra parte, siendo válida y clara la remoción del obs-

táculo procedimental generada por el damnificado, sus de-

claraciones se complementan con las de sus progenitores.

De ellas resulta, también, otro medio idóneo de notitia cri-

minis.

TSJ, Sala Penal, S. Nº 209, 04/06/2021, “A., C. G. p.s.a.

abuso sexual con acceso carnal reiterado. - Recurso de ca-

sación”. Vocales: Tarditti, López Peña y Cáceres de Bollati.

Denuncia como manifestación inequívoca de la volun-

tad de instar acción, más allá de la ambivalencia eviden-

ciada en la instrucción por el conflicto de denunciar a la

pareja

Síntesis: La damnificada concurrió personalmente ante

la comisaría a los fines de radicar denuncia en contra de

su expareja, quien ingresó a su domicilio desnudo, se metió a

la cama, se tiró sobre ella y comenzaron a forcejear. Final-

I. PARTE GENERAL

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mente, la penetró vaginalmente y la obligó a que le practi-

que fellatio in ore. Durante la instrucción, la denunciante dijo

que “en realidad, no quiere que lo procesen, que, si hubiesen

sido otras las circunstancias, como que no hubiesen estado

durmiendo las nenas en el lugar, hubiese estado con él sin

negarse porque lo sigue queriendo...”. Se cuestionó si se en-

contraba debidamente salvado el obstáculo de procedibilidad

de la acción penal.

Doctrina del fallo: La denuncia, desde el punto de vista

sustancial, es una declaración de voluntad exclusiva del titu-

lar que ejerce la facultad de instar, poniendo en conocimiento

de la autoridad competente la existencia del delito que esti-

ma cometido. Respecto de los requisitos de la denuncia, la

doctrina ha flexibilizado la interpretación, dejando de lado la

literalidad de la norma para sustituirla por la exigencia de

una manifestación clara e inequívoca mediante la cual se pone

en conocimiento la existencia del hecho delictivo para que se

lo investigue. En efecto, la regla prevaleciente es que, en

esencia, basta el anoticiamiento del hecho ante la autoridad

encargada de la investigación del delito, la que supone aque-

lla voluntad y la del eventual castigo del hecho, sin ser ne-

cesario que se formule petición alguna, siendo suficiente su

voluntad de denunciar, la que debe ser indubitada y expresa.

La manifestación del legitimado —facultad que se agota con

su ejercicio—, como consecuencia, elimina el obstáculo con

que tropieza el órgano estatal encargado de promover la ac-

ción, de manera que éste se encuentra en el deber jurídico

de actuar como en todo otro caso de acción promovible de ofi-

cio.

Tradicionalmente el código penal ubicó dentro de los deli-

tos acción penal pública dependiente de instancia privada

a los que lesionan la integridad sexual, para evitar la ac-

tuación estatal de oficio que podía agravar la situación de

la víctima por el llamado strepitus fori, es decir las conse-

cuencias negativas que puede acarrearle el proceso penal (la

llamada victimización secundaria). No obstante, los aportes

acerca de las dimensiones de la victimización sexual en

contra de mujeres y niñas/os, de la victimología sobre la