M., C. A. c/ INSSJP s/AMPARO LEY 16.986

• Fecha: 18 Mayo 2023
• Número de expediente: FBB 013156/2022
• Número de registro: 423

Poder Judicial de la Nación Expte. N° FBB 13156/2022/CA2 – Sala II – Sec. 2

Bahía Blanca, 18 de mayo de 2023.

VISTO: Este expediente N° FBB 13156/2022/CA2, caratulado: “M., C. A. c/INSSJP

s/ Amparo ley 16.986’”, venido del Juzgado Federal N° 2 de la sede, para resolver el

recurso de apelación interpuesto el 28/4/2023, contra la sentencia dictada el 26/4/2023

(fs. 95/99 y 89/94, respectivamente, según SGJ LEX 100).

El señor Juez de Cámara, L.S.P., dijo:

1ro.) La Sra. Jueza de grado, hizo lugar a la presente acción de

amparo y, en consecuencia, ordenó al INSSJPPAMI que provea al actor, en forma

integral al 100%, de Nintedanib 150mg en los términos indicados y prescriptos por su

médico tratante, en función del diagnóstico de fibrosis pulmonar idiopática que padece

(fs. 89/94).

2do.) Contra dicha resolución, la representante de la demandada

interpuso recurso de apelación. Centró sus agravios en que: a) se condenó a su

representada a brindar un medicamento, NINTEDANIB, en virtud de una prescripción

médica particular y en base a fundamentos que no contemplan diferencia alguna con

aquel ofrecido por su mandante; b) los efectos adversos del PIRFENIDONA no

pueden evitarse, así como tampoco los derivados del NINTEDANIB, y que con el

cambio de droga, lo único que se obtiene es “probar” si la pérdida de peso, el prurito y

la intolerancia digestiva se repiten; c) el dictamen del perito no fue imparcial,

circunstancia que fue puesta en conocimiento del juzgado y omitida al resolver; d) no

corresponde la imposición de costas, máxime teniendo en cuenta que la manda judicial

se cumplió antes de la contestación del informe del art. 8 y se mantuvo en el tiempo,

por lo deben soportarse en el orden causado (fs. 95/99).

3ro.) La parte actora contestó el traslado conferido respecto de

los agravios de la apelante el 2/5/2023 (fs. 101/102).

4to.) Por su parte, el 5/5/2023 Fiscal General subrogante

propició el rechazo del recurso (fs. 106/107).

5to.) El presente caso trata sobre un hombre de 72 años de edad,

afiliado al INSSJPPAMI, que presenta fibrosis pulmonar idiopática.

Conforme surge del certificado emitido por su médico tratante,

P.N.C., especialista universitario en medicina interna, neumonología,

el actor, inicialmente, fue tratado con Pirfenidona (medicamento aprobado por la obra

Fecha de firma: 18/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: N.A.Y., SECRETARIO DE CAMARA

37274817#369315236#20230518121255635

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social); pero debido a que sufrió efectos adversos en su organismo, el mencionado

profesional le prescribió N., el otro fármaco destinado al tratamiento de la

enfermedad.

Por ello, el 25/8/2022 solicitó la provisión de Nintedanib 150

mg. 2 veces por día por tiempo prolongado, por medio del formulario de PAMI

Pedido de Medicamentos Vía de Excepción

, lo que fue reclamado por carta

documento el 27/9/2022.

El 3/10/2022 la obra social respondió por la misma vía. Allí

sostuvo que “(…) conforme le ha sido informado oportunamente, la droga

NINTEDANIB no se encuentra siendo dispensada por el INSSJP de forma gratuita.

USO OFICIAL

Siendo esto así, y a los fines de otorgarle la cobertura en un 100%, se le solicita que –

conjuntamente con su médico tratante–, se reevalue el tratamiento medicamentoso”.

Ante dicha respuesta, interpuso acción de amparo con medida

cautelar –que fue concedida y confirmada por este tribunal–, en reclamo de lo que,

según entendió, por derecho le corresponde.

6to.) Ante todo, resulta oportuno destacar que los jueces no

están obligados a seguir a las partes en todas y cada una de las argumentaciones que

pongan a consideración del Tribunal, sino tan solo en aquellas que sean conducentes

para decidir el caso y que basten para dar sustento a un pronunciamiento válido

(Fallos: 258:308; 262:222; 265:301; 272:225; 278:271; 291:390; 297:140; 301:970;

entre otros).

7mo.) El análisis del presente caso debe hacerse teniendo en

mira el derecho a la vida y consiguiente derecho a la salud, fundamentales para todo

ser humano, los que, como tales, hacen ceder –en principio– cualquier interés

particular y patrimonial que se les pudiere oponer.

Y que, además, en virtud del orden dispuesto por los arts. 27, in

fine, 31 y 75, inc. 22 de la CN, se encuentra regulado por el marco normativo

conformado por el Bloque de Constitucionalidad Federal integrado por la

Constitución Nacional, por los tratados y convenciones internacionales con jerarquía

constitucional, enumerados por el art. 75, inc. 22, CN, que tratan temas directamente

vinculados con los derechos humanos, y por aquellos que, relativos a la cuestión en

Fecha de firma: 18/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: N.A.Y., SECRETARIO DE CAMARA

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examen, adquirieron tal jerarquía ulteriormente, mediante el procedimiento previsto en

la parte final del artículo citado.

En tal sentido, rigen el artículo 11 de la Declaración

Americana de Derechos y Deberes del Hombre (DADDH, 1948); los artículos 3 y

25.1 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, adoptada y proclamada por

la Asamblea General en su resolución 217 A (III), del 10 de diciembre de 1948; el

artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y

Culturales; el artículo 10, incisos 1 y 2, del Protocolo de San Salvador, adicional a

la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos

Económicos, Sociales y Culturales, adoptado por la Asamblea General de la

USO OFICIAL

Organización de los Estados Americanos en el Salvador, el 17 de noviembre de 1988,

y aprobado mediante la ley 24.658 (BO 17/7/1996).

Asimismo, por su condición de persona mayor cuenta con la

protección de la Convención Interamericana sobre Protección de Derechos Humanos

de las Personas Mayores, aprobada por la ley 27360, que reconoce la protección

integral de la salud (arts. 12 y 19) y que, recientemente, adquirió jerarquía

constitucional, de conformidad a lo disciplinado por el artículo 75 inciso 22 de la CN

(https://www.argentina.gob.ar/noticias/laconvencioninteramericanasobre

protecciondederechoshumanosdelaspersonasmayores

.

Sumado a ello, en el orden normativo interno, y por conducto de

la ley 26689 de “Enfermedades Poco Frecuentes”, el diagnóstico del amparista

(Fibrosis Pulmonar Idiopática) se encuentra incluido en el listado confeccionado y

actualizado por la autoridad de aplicación (Resolución del Ministerio de Salud de la

Nación Nº 641/2021, modificada por Resolución 307/2023).

Dicha ley tiene como objeto “promover el cuidado integral de

la salud de las personas con Enfermedades Poco Frecuentes (EPF) y mejorar la

calidad de vida de ellas y sus familias” (art. 1, ley 26.689, el resaltado me pertenece).

En ese sentido, el art. 3 de la mencionada norma establece

diferentes objetivos que la autoridad de aplicación debe promover en el marco de la

asistencia integral establecida para las personas con EPF, entre los que se destacan

promover el acceso al cuidado de la salud de las personas con EPF, incluyendo las

Fecha de firma: 18/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: N.A.Y., SECRETARIO DE CAMARA

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acciones destinadas a la detección precoz, diagnóstico, tratamiento y recuperación,

en el marco del efectivo acceso al derecho a la salud para todas las personas

.

8vo.) De las constancias de la causa surge que no se encuentra

controvertida la afiliación del actor a la obra social ni el diagnóstico de la enfermedad

que padece –fibrosis pulmonar idiopática–.

El centro del conflicto radica, entonces, en determinar si la

cobertura integral (100%) del Nintedanib, corresponde que sea exigida a la obra social,

quien al contestar el informe del art. 8 manifestó, en consonancia con el contenido de

la carta documento, que la medicación solicitada (Nintedanib) no se encuentra dentro

de su vademécum, por lo que no es otorgada en forma gratuita; al contrario de otros

USO OFICIAL

antifibróticos, entre ellos P., que la cubre al 100%. Y que los efectos

adversos de este último se encuentran contemplados en el prospecto, sin que importen

una contraindicación para su uso.

A partir del certificado médico aportado como prueba

documental quedó acreditado que el primer tratamiento realizado por el actor fue con

la medicación que la obra social cubre en forma íntegra y que ofrece como alternativa

a la que aquí se reclama.

Concretamente, el profesional refirió: “Se solicita inicio de

tratamiento con medicación específica: NINTEDANIB (…) diagnostico: FIBROSIS

PULMONAR IDIOPATICA. El diagnóstico fue confirmado anteriormente y ya se

encuentra aprobada la provisión de PIRFENIDONA. Sin embargo, durante el tiempo

que se encontraba en tratamiento con PIRFERIDONA el paciente presentó los

siguientes síntomas: intolerancia digestiva, perdida de peso de unos 20kg, prurito

cutáneo intenso. Estos síntomas se asocian con efectos adversos de la

PIRFENIDONA, quedando en evidencia una intolerancia al medicamento”.

Además, agregó que “[a]ctualmente existen dos tratamientos

para la fibrosis pulmonar idiopática: PIRFENIDONA Y NINTEDANIB” y que “el

tratamiento de la FPI con NINTEDANIB quedó demostrado en los estudios

INPULSIS, INPULSIS2 *N Engl J Med 2019; 381:17181727, DOI:

10.1056/NEJMoa 1908681 (cf. certificado del 25/8/2022).

Por otra parte, al contestar el pedido de explicaciones, en virtud

de los puntos de pericia propuestos por la parte demandada, el profesional afirmó que

Fecha de firma: 18/05/2023

Firmado por: R.D.A., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: L.S.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: N.A.Y., SECRETARIO DE CAMARA

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