Sentencia de Cámara Federal de Apelaciones de Mendoza - CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - Sala A, 8 de Septiembre de 2023, expediente FMZ 048423/2022/1/CA001

Fecha de Resolución 8 de Septiembre de 2023
EmisorCAMARA FEDERAL DE MENDOZA - Sala A

Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - SALA A

48423/2022

Incidente Nº 1 ACTOR: F.H., R.

DEMANDADO: OSDE s/INC DE MEDIDA CAUTELAR

Mendoza, 08 de septiembre de 2023.

VISTOS:

Los presentes autos Nº FMZ 48423/2022/1/CA1 caratulados:

INCIDENTE DE MEDIDA CAUTELAR EN AUTOS FERNANDEZ

HOLZER, R. c/ OSDE s/ PRESTACIONES MEDICAS

, venidos

del Juzgado Federal de Mendoza Nº 2 para resolver el recurso de apelación

deducido en fecha 9/02/2023 por el representante de la Organización de

Servicios Directos Empresarios (O.S.D.E.) , contra la resolución obrante de

fecha 29/12/2022 en cuanto hace lugar a la medida cautelar solicitada por la

actora, que en lo pertinente reza:… “2º) HACER LUGAR a la medida

cautelar peticionada y, en consecuencia, ORDENAR a OSDE que en el plazo

de 5 días otorgue la cobertura total e integral (100%) de la práctica

oftalmológica denominada “crosslinking” en ambos ojos del Sr. Ramiro

FERNÁNDEZ HOLZER, DNI nº 34.015.798 a realizarse en el centro médico

Centrovisión

, incluyendo el material necesario para su realización como

así también los honorarios médicos y demás gastos inherentes a dichos

efectos conforme lo solicitado por su médica tratante Dra. G.P.,

con costas. 3º)…”

Y CONSIDERANDO:

Voto del señor Juez de Cámara Dr. G.E.C. de Dios 1) Que, contra la resolución de fecha 29/12/2022, interpone recurso de

Fecha de firma: 08/09/2023

Alta en sistema: 11/09/2023

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apelación el Dr. O.D.T., en representación de O.S.D.E, en fecha

9/02/2023, fundándolo el 24/02/2023.

En primer lugar, entiende que se ha producido un anticipo de

jurisdicción. Sostiene que la decisión del a quo excede lo cautelar, ordenando

liminarmente a su mandante a llevar a cabo una conducta determinada con

anterioridad a la sentencia de mérito, coincidiendo el objeto de la medida

innovativa decretada con lo que eventualmente V.S. pudiera decidir al dictar

sentencia.

Al respecto, considera que no se encuentran acreditados la

verosimilitud en el derecho y el peligro en la demora.

Expone que la medida cautelar dictada en autos, ordena a su

representada, brindar al actor, la cobertura de una cirugía que no se encuentra

incluida en el P.M.O., existiendo un tratamiento alternativo que no requiere la

técnica del CROSS LINKING y por la cual se le coloca anillo y lente

intraocular (ICR= ANILLO e ICL = convencional) y este tratamiento si se

encuentra dentro del P.M.O. y por ello si lo cubre O.S.D.E. a su afiliado.

Agrega, que CENTRO VISION no es un prestador contratado para el

plan de cobertura que tiene el actor, situación que plenamente conocía el Sr.

F.H. al tiempo de consultar sobre el plan de cobertura, tanto

personalmente como por las distintas comunicaciones verbales y escritas

mantenidas con el personal de O.S.D.E.

Dice que su representada, no le ha negado la cobertura que por ley

corresponde, sino por el contrario ha actuado de acuerdo a las obligaciones

asumidas contractualmente y ha brindado dentro de dicho marco legal, toda la

cobertura de las prestaciones requeridas por el actor, hasta el planteo de la

presente acción.

Respecto del peligro en la demora, destaca que no existen riesgos para

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la salud y/o la vida del actor, que acrediten un riesgo o peligro en la demora.

Se queja también de la caución juratoria y solicita la fijación de una

contracautela real.

Cita jurisprudencia. Hace reserva del caso federal.

2) Corrido el traslado de rigor, en fecha 6/03/2023 se presenta la parte

actora y contesta, solicitando el rechazo de la apelación, por los argumentos

que allí expone, a todos los cuales remitimos en honor a la brevedad.

3) Cumplidos los trámites procesales de rito, en fecha 14/03/2023 se

ordena el pase al acuerdo.

4) La presente causa se inicia con una acción de amparo interpuesta

por el actor, Sr. F.H., R., contra O.S.D.E., con el objeto de

que se reconozca el derecho constitucional a la salud, y en consecuencia, se

ordene a la demandada otorgar COBERTURA TOTAL E INTEGRAL

(100%) DE LA PRÁCTICA OFTALMOLÓGICA DENOMINADA

CROSSLINKING

EN AMBOS OJOS DEL ACTOR, A REALIZARSE EN

EL CENTRO MÉDICO “CENTROVISIÓN”, INCLUYENDO EL

MATERIAL NECESARIO PARA SU REALIZACIÓN COMO ASÍ

TAMBIÉN LOS HONORARIOS MÉDICOS Y DEMAS GASTOS

INHERENTES A DICHOS EFECTOS CONFORME LO SOLICITADO

POR SU MÉDICA TRATANTE DRA. G.P..

Dice, que el actor padece de Queratocono Bilateral, y que la médica

tratante indicó un nuevo estudio (Topografía Ocular) del que surge que la

afección avanzó en el ojo derecho y que se mantuvo estable en el ojo

izquierdo. Como tratamiento le indica CROSS LINKING BILATERAL en

ambos ojos, según surge del informe de historia clínica de fecha 27/07/2022.

No obstante ello, la demandada sólo autoriza la realización de la práctica

respecto del ojo derecho, y en relación al ojo izquierdo remitió una nota de

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gerencia mediante el cual se expidió por la negativa de la cobertura indicando

un tratamiento alternativo de colocación de anillos intracorneales.

Dicho tratamiento tiene por finalidad frenar el avance del

QUERATOCONO, dado que puede volverse total o irreversible, pudiendo

afectar su capacidad visual lo que impactaría en su ámbito familiar, social y

laboral.

En atención a la urgencia del caso, solicita medida cautelar a tales

fines, la que fue concedida el 13/02/2023, resolución que es atacada por la

demandada.

5) Ingresando al análisis de la cuestión sometida a debate, esta Sala

estima que corresponde rechazar el recurso de apelación planteado por la

demandada y en consecuencia confirmar la medida cautelar ordenada por el a

quo, conforme a las consideraciones de hecho y derecho que a continuación se

exponen.

Que del estudio y análisis de los agravios se ha de alcanzar el rumbo de

nuestro más Alto Tribunal y de la buena doctrina interpretativa.

En efecto, claro está que los jueces no están obligados a analizar todas

y cada una de las argumentaciones de las partes, sino tan sólo aquéllas que

sean conducentes y posean relevancia para decidir el caso (ver CSJN, "Fallos":

258:304; 262:222; 265:301; 272:225; F.Y., "Código Procesal Civil y

Comercial de la Nación, Comentado, Anotado y Concordado", T I, p ág. 825;

F.A.. "Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.

Comentado y Anotado", T 1, pág. 620).

Dicho esto, resulta menester destacar, en primer lugar, que el derecho

a la salud se encuentra expresamente reconocido en numerosos instrumentos

internacionales que gozan de jerarquía constitucional, conforme a lo

establecido por el art. 75 inciso 22 de la Constitución Nacional.

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Así, la Declaración Universal de los Derechos Humanos (art. 25

apartado 1º); Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre

(art. XI del Capítulo I, titulado “Derechos”) y el Pacto Internacional de

Derechos Económicos, Sociales y Culturales (art. 12 apartado 2º, inciso d)

aseguran el reconocimiento y protección del derecho a la salud, como así

también la asistencia médica necesaria.

Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha expresado

que: “El derecho a la salud… está íntimamente relacionado con el derecho a

la vida, siendo éste el primer derecho de la persona humana que resulta

reconocido y garantizado por la Constitución Nacional.” (D. dictamen

del P.F. que la C.S.J.N. hace suyo in re “R., N.N.

c/ Instituto Nac. de Servicios Sociales para J. y Pensionados”, del

16/05/2006. Fallos 329:1638. La Ley Online AR/JUR/1217/2006).

En ese orden de ideas, la Ley 23.661 instituyó el Sistema Nacional de

Salud, a efectos de asegurar el pleno goce de dicho derecho, para todos los

habitantes del país sin discriminación social, económica, cultural o geográfica.

Su objetivo fundamental fue “proveer al otorgamiento de prestaciones de

salud igualitarias, integrales y humanizadas, tendientes a la promoción,

protección, recuperación y rehabilitación de la salud, que respondan al mejor

nivel de calidad disponible y garanticen a los beneficiarios la obtención del

mismo tipo y nivel de prestaciones…”.

En dicho marco de apreciación debe examinarse el recurso de

apelación deducido, teniendo siempre presente que el derecho a la salud ocupa

sin lugar a dudas uno de los más altos rangos dentro de las garantías y

derechos constitucionales.

Entendiendo entonces que el derecho en juego resulta a todas luces,

superior a toda interpretación que pueda hacerse respecto del plan médico

Fecha de firma: 08/09/2023

Alta en sistema: 11/09/2023

Firmado por: G.C. DE DIOS, JUEZ DE CAMARA

Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: J.I.P.C., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: G.L.M., SECRETARIA

obligatorio, esta Sala estima que la pretensión del actor resulta verosímil.

6) A la luz de lo expuesto precedentemente, procederemos a realizar el

análisis relativo a la identidad de objeto entre la cautelar y la acción principal.

En primer lugar, la accionada manifiesta que el despacho de la medida

cautelar importa resolver sobre el fondo de la cuestión traída a debate.

Al respecto, esta Sala ya se ha expedido en el...

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