Sentencia de Cámara Federal de Apelaciones de Mendoza - CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - Sala A, 7 de Junio de 2023, expediente CCF 010909/2022/1/CA001

Fecha de Resolución 7 de Junio de 2023
EmisorCAMARA FEDERAL DE MENDOZA - Sala A

Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - SALA A

10909/2022

Incidente Nº 1 ACTOR: BARREIRA PUENTE, A.

DEMANDADO: OSDE s/INC APELACION

Mendoza.

VISTOS:

Estos autos Nº FMZ 10909/2022/1/CA1, caratulados: INC.

APELACION DE BARREIRA PUENTE, AGUSTINA C/ OSDE

s/PRESTACIONES MEDICAS”, venidos del Juzgado Federal N° 2 de

Mendoza, a esta Sala “A”, en virtud del recurso apelación interpuesto por el

apoderado de la parte demandada, en fecha 1/8/22, contra la resolución de

fecha 22/7/22, por medio de la cual se resuelve: “(…) 2º) HACER LUGAR

PARCIALMENTE a la medida cautelar peticionada y, en consecuencia,

ordenar a OSDE a que, en el término de cuarenta y ocho (48) horas días de

notificada, brinde a la actora A.B.P. DNI Nº43.243.173,

cobertura integral (al 100%) de audífonos WIDEX M440 MRR2D para

ambos oídos, en virtud de su diagnóstico de Hipoacusia Neurosensorial

Bilateral, conforme a lo prescripto por su médica tratante. 3º) PREVIO al

despacho de la medida que se ordena, RINDA la actora CAUCIÓN

JURATORIA, a los términos del art. 199 del CPCCN, a los fines de

garantizar los eventuales daños que el cumplimiento de la precautoria

pudiera irrogar, de conformidad con lo dispuesto en el considerando VIII. 4º)

IMPRIMIR a la presente demanda el trámite de proceso sumarísimo, la que

tramitará conforme las reglas de los arts. 321 y 498 CPCCN, ordenándose

Fecha de firma: 07/06/2023

Alta en sistema: 08/06/2023

Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: G.E.C. DE DIOS, JUEZ DE CÁMARA

Firmado por: A.D.C., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: C.R.O., SECRETARIA DE CAMARA

correr traslado de la demanda OSDE por el término de CINCO (5) días,

plazo en el cual deberá comparecer, contestar demanda, ofrecer las pruebas

que hagan a su derecho y constituir domicilio electrónico, bajo

apercibimiento de ley.”

CONSIDERANDO:

El Señor Juez de Cámara Dr. G.C. de Dios dijo:

1) Que en fecha 30/06/2022 se presenta A.B.P.,

con el patrocinio letrado del Dr. A.G.V.D.H. y promueve

acción de amparo contra OSDE, a fin de que se la ordene a brindar cobertura

total e integral (al 100%) y urgente de provisión de audífonos WIDEX M440

MRR2D, teléfono celular de última generación IPhone 13 o superior y la

cantidad de pilas necesarias que requieran los audífonos (número 312); en

razón de su diagnóstico de hipoacusia neurosensorial bilateral.

Narra parte de su historia y del desarrollo de su discapacidad. Explica

que, frente a sus reclamos, OSDE negó la cobertura de los dispositivos que

necesita y que hemos mencionado más arriba.

Solicita medida cautelar la que es concedida en la resolución que

viene aquí apelada.

2) En fecha 1/8/22, la representación de OSDE incoa la nulidad de

la notificación de la medida cautelar alegando que se hizo a un correo

electrónico diferente al constituido como domicilio electrónico ante esta

Cámara. Expone fundamentos de su recurso en dicho acto. Ofrece prueba

documental. También solicita suspensión de la cautelar, y acto seguido, “en

subsidio”, apela la medida y solicita se conceda el recurso con efecto

suspensivo. (sic.)

Fecha de firma: 07/06/2023

Alta en sistema: 08/06/2023

Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: G.E.C. DE DIOS, JUEZ DE CÁMARA

Firmado por: A.D.C., JUEZ DE CAMARA

Firmado por: C.R.O., SECRETARIA DE CAMARA

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El 12/8/22 el Juez de primera instancia rechaza el planteo de nulidad

de la notificación y concede (sin efecto suspensivo) el recurso de apelación

que viene a estudio de esta Sala.

3) En la fundamentación de su recurso, la quejosa expone los

siguientes agravios.

Considera que la resolución judicial es arbitraria e ilegítima por no

haber meritado en forma correcta los hechos, junto a “la escasa y débil prueba

aportada por la actora y el derecho aplicable, dictando una medida cautelar

que no cumple con los requisitos legales necesarios indicados por la norma

aplicable”. Alega que su parte no obró con arbitrariedad, sino que su conducta

fue ajustada a derecho.

Se agravia de que el objeto de la cautelar coincida con el del proceso

principal de amparo. Añade que la resolución judicial dictada contraría

palmariamente los requisitos esenciales exigidos por ley para la procedencia

del amparo. También expone que no existe en la causa elementos que

permitan dar por acreditado el peligro en la demora.

Agrega que OSDE cumple con la cobertura que la normativa le exige,

y le ofrece a su afiliada el 100% del costo de los audífonos que le brindan

mayor ganancia auditiva, siendo los pretendidos por la actora de una calidad y

costo superior, pero los ofrecidos por OSDE cubren y satisfacen sus

necesidades y –sigue diciendo la apelante son de excelente calidad según

estudio de especialista y por ello se ajustarían a la normativa vigente y

aplicable (leyes nº 23.660, 23.661, 26.682, 24.901 y cc).

Sostiene que la actora en su demanda no acredita en forma

contundente ni suficiente que su patología posea una gravedad de magnitud tal

que requiera en forma imprescindible la compra de tan específicos audífonos

Fecha de firma: 07/06/2023

Alta en sistema: 08/06/2023

Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CAMARA

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Firmado por: C.R.O., SECRETARIA DE CAMARA

ni tampoco acredita legalmente que el ofrecimiento de OSDE resulta

insuficiente.

Más adelante se agravia de la caución juratoria por considerarla

insuficiente. Ofrece prueba documental.

Corrido el respectivo traslado, en fecha 25/8/22, la actora contesta.

Solicita el rechazo del recurso por las razones que allí expone y a cuya lectura

remitimos.

4) Luego de un examen de las actuaciones traídas a conocimiento de

esta Cámara, entendemos que corresponde no hacer lugar al recurso de

apelación incoado por la demandada, y, en consecuencia, confirmar la medida

cautelar recurrida, conforme a las consideraciones de hecho y de derecho que

a continuación se exponen.

En primer lugar, es necesario destacar que: “los jueces no están

obligados a seguir a las partes en todas sus alegaciones sino sólo en aquéllas

que estimen conducentes para la correcta solución del litigio” (Fallos 287:230

y 294:466); y “no es necesario que se ponderen todas las cuestiones

propuestas por el recurrente, sino sólo aquellas que se estimen decisivas para

la solución del litigio” (conf. Fallos 312:1500; 308:2263; 234:250; 294:427;

322:270; 316:2908; 316:50; 315:1185; 311:1191).

Corresponde asimismo resaltar que, en nuestro ordenamiento jurídico

vigente el derecho a la salud posee consagración constitucional (art. 42

Constitución Nacional; art. 12 del Pacto Internacional de Derechos

Económicos, Sociales y Culturales, ONU, ratificado por ley 23.313, en razón

de que tales normas internacionales gozan de jerarquía superior a las leyes

internas, según el art. 75 inc. 22 de la Carta Magna, por lo que, la sola

posibilidad de que se produzca un agravamiento o abandono de la salud de un

Fecha de firma: 07/06/2023

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habitante (en este caso, de la Sra. A.B.P.) justifica atender a

los términos de la pretensión a fin de garantizar tal protección.

Por otra parte, cabe recordarse que la finalidad que tienen las medidas

cautelares se circunscribe a “(…) evitar que se tornen ilusorios los derechos de

quien las solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable

(…). Es decir que se trata de evitar la posible frustración de los derechos de

las partes a fin de que no resulten innocuos los pronunciamientos que den

término a los litigios (…)”. (cfr. N., N.; Citado en Medidas

Cautelares y Procesos Urgentes, D.P., 1ª edición, La Ley, Bs. As.;

año 2001, pág. 56; parágrafo 85).

A su vez, la procedencia de las medidas cautelares, está condicionada

a que se acredite la verosimilitud del derecho, y, el peligro en la demora; éste

exige que la probabilidad de que la tutela jurídica definitiva que el peticionario

espera de la sentencia por pronunciarse, no pueda en los hechos realizarse,

porque a raíz del transcurso del tiempo los efectos del fallo final resulten

inoperantes.

Por su parte la CSJN ha señalado reiteradamente que como resulta de

la naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen el examen de la certeza

sobre la existencia del derecho pretendido, sino sólo de su verosimilitud. Es

más, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la

finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no

excede del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su

virtualidad (Fallos: 315:2956; 316:2855 y 2860; 317:243 y 581; 318:30 y 532;

323:1877).

4.1 En lo referido al planteo de ilegitimidad y arbitrariedad de la

sentencia, el mismo debe ser rechazado. Es que no se observa que el a quo

Fecha de firma: 07/06/2023

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Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CAMARA

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Firmado por: C.R.O., SECRETARIA DE CAMARA

haya errado en la tarea de evaluación de las pruebas y de aplicación del

derecho en esta etapa larval del proceso.

Así puede verse que el Sr. Juez de grado ha considerado que la

actora, A.B.P., posee certificado de discapacidad vigente

por “Hipoacusia neurosensorial, bilateral” y orientación prestacional

prestaciones de rehabilitación

.

Asimismo, de los certificados y estudios médicos acompañados

resulta que la actora presenta diagnóstico de “Hipoacusia Neurosensorial

Bilateral Severa” (v. prescripciones médicas de fechas 07/03/2022,

06/06/2022 y 20/07/2022, suscriptas por las Dras. A.M. y Carolina

Morgani,...

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