Sentencia de Cámara Federal de Apelaciones de San Martín - CAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I - SECRETARIA CIVIL 1, 2 de Febrero de 2023, expediente FSM 048502/2022/1/CA001

Fecha de Resolución 2 de Febrero de 2023
EmisorCAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I - SECRETARIA CIVIL 1

Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I

Causa N° FSM 48502/2022/1/CA1, “Incidente Nº

1 - ACTOR: CEBALLOS CHRISTIAN ENRIQUE

Y MORALES ALEJANDRA CAROLINA, EN REP.

DE SU HIJA L.C.M. DEMANDADO: OSDE

s/INC APELACION” – Juzgado Federal en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo N° 1 de San Martín, Secretaria Nº 2 - CFASM,

SALA I, SEC. CIVIL N° I - INTERLOCUTORIO

San Martin, 2 de febrero de 2023.

Y VISTOS: CONSIDERANDO:

  1. Vienen estos autos a conocimiento del Tribunal, en virtud del recurso de apelación interpuesto por la demandada contra la resolución del 21/09/2022, en la cual el Sr. juez “a-quo” hizo lugar a la medida cautelar solicitada por los Sres.

    C.E.C. y A.C.M. –en representación de su hija menor de edad L.C.M.- y,

    en consecuencia, ordenó a la ORGANIZACION DE SERVICIOS

    DIRECTOS EMPRESARIOS (OSDE) que arbitrara lo conducente para la provisión y/o cobertura gratuita,

    oportuna y continúa del medicamento ACETATO DE

    TRIPTORELINA 11.25 MG, según las pautas indicadas por la profesional médica que la asistía y por el tiempo que ésta lo indicara, sin perjuicio del cargo de los mayores costos.

  2. La recurrente se agravió en lo concerniente a la presunta verosimilitud en el derecho que afirmó el magistrado de grado, cuando no se acreditó que el derecho a la salud de la menor afiliada hubiera sido conculcado por su parte.

    Asimismo, se quejó no sólo porque la resolución apelada fuese arbitraria, sino porque 1

    Fecha de firma: 02/02/2023

    Alta en sistema: 03/02/2023

    Firmado por: M.J.S., SECRETARIO DE CAMARA

    Firmado por: J.P.S., JUEZ DE CAMARA

    Firmado por: MARCOS MORAN, JUEZ DE CAMARA

    Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I

    Causa N° FSM 48502/2022/1/CA1, “Incidente Nº

    1 - ACTOR: CEBALLOS CHRISTIAN ENRIQUE

    Y MORALES ALEJANDRA CAROLINA, EN REP.

    DE SU HIJA L.C.M. DEMANDADO: OSDE

    s/INC APELACION” – Juzgado Federal en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo N° 1 de San Martín, Secretaria Nº 2 - CFASM,

    SALA I, SEC. CIVIL N° I - INTERLOCUTORIO

    además implicaba un claro anticipo de la sentencia definitiva.

    Señaló que el medicamento solicitado había sido recientemente incorporado al PMO mediante la Resol. 3437/2021 con cobertura al 100% para el caso de pacientes bajo tratamientos hormonales integrales,

    cuya finalidad fuera cambiar los caracteres secundarios que respondían al sexo gonadal para adecuación de la imagen al género autopercibido.

    Añadió que las prestaciones que obligatoriamente debía brindar OSDE a sus afiliados eran aquellas incluidas en el PMO, con el alcance establecido en la Resolución 201/02 del Ministerio de Salud de la Nación –Programa Médico Obligatorio-, Ley 24.901.

    Sin perjuicio de ello, manifestó que se brindaba la cobertura del 40%, en virtud del plan superador que poseía el accionante, a través de su departamento de insumos médicos.

    A mayor abundamiento, refirió que la edad actual de la menor era de 9 años y casi 4 meses de edad, por lo que no encuadraba dentro de los parámetros de edad establecidos en los considerandos de la Resolución 3437/2021.

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    Y MORALES ALEJANDRA CAROLINA, EN REP.

    DE SU HIJA L.C.M. DEMANDADO: OSDE

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    En tal sentido, indicó que el medicamento había sido incorporado en el PMO para una población determinada en la cual no se encontraba incluida la hija de los amparistas.

    Sostuvo que, además, no se encontraba acreditado en las presentes el peligro en la demora,

    siendo una de las notas distintivas de las medidas cautelares la urgencia en la reparación del derecho que se entendía vulnerado, con más razón si lo que se solicitaba era el dictado de una medida cautelar innovativa como en el caso de autos.

    Finalmente, citó jurisprudencia e hizo reserva del caso federal.

    Posteriormente, los accionantes y la Defensora Oficial contestaron el traslado de los agravios expuestos.

  3. Ante todo, cabe señalar que no es obligación examinar todos y cada uno de los argumentos propuestos a consideración de la Alzada, sino sólo aquéllos que sean conducentes para fundar sus conclusiones y resulten decisivos para la solución del caso (Fallos: 310:1835; 311:1191; 320:2289, entre otros; este Tribunal, Sala II, causa 62123/2014, Rta.

    el 25/10/2016).

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    Firmado por: M.J.S., SECRETARIO DE CAMARA

    Firmado por: J.P.S., JUEZ DE CAMARA

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    SALA I, SEC. CIVIL N° I - INTERLOCUTORIO

  4. Ahora bien, debe señalarse que es principio general que la finalidad del proceso cautelar consiste en asegurar la eficacia práctica de la sentencia que debe recaer en una causa; la fundabilidad de la pretensión que configura su objeto,

    no depende de un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida en el juicio principal, sino de un análisis de mera probabilidad acerca de la existencia del derecho discutido. De tal manera que el magistrado se pronuncie sin tener que efectuar un análisis pormenorizado de todas y cada una de las circunstancias que rodean a la relación jurídica. De lo contrario, si estuviese obligado a extenderse en consideraciones al respecto, peligraría la obligación de no prejuzgar que pesa sobre él, es decir, de no emitir opinión o decisión anticipada a favor de cualquiera de las partes (Fallos: 306:2062 y 314:711;

    esta Sala, causas 35897/2016/1 y 18958/2016/1, R..

    el 20/10/16, entre otras).

    El deslinde entre tales perspectivas de estudio debe ser celosamente guardado, pues de él depende la supervivencia misma de las vías de cautela.

    Ello requiere un ejercicio puntual de la prudencia a fin de evitar la fractura de los límites que separan una investigación de otra.

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    Alta en sistema: 03/02/2023

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    Para la procedencia genérica de las medidas precautorias son presupuestos de rigor, la verosimilitud del derecho invocado -“fumus bonis iuris”- y el peligro de un daño irreparable -“periculum in mora”-, ambos previstos en el Art. 230

    del ritual, a los que debe unirse un tercero,

    establecido, de modo genérico, para toda clase de medidas cautelares en el Art. 199 del mencionado Código (esta Sala causas 35897/2016/1, 18958/2016/1 y 62683/2016/1 ya Cit., entre otras). Estos recaudos se hallan de tal modo relacionados que, a mayor verosimilitud del derecho cabe no ser tan exigentes en la gravedad e inminencia del daño, y viceversa, cuando existe el riesgo de un daño de extrema gravedad e irreparable, el rigor acerca del “fumus” se puede atenuar.

  5. En el “sub-examine”, el Sr. C.E.C. y A.C.M., en representación de su hija menor L.C.M., peticionaron una medida cautelar para que se ordenara a la demandada la cobertura integral, continua e ininterrumpida del tratamiento médico y del medicamento indicado por su médica tratante.

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    Alta en sistema: 03/02/2023

    Firmado por: M.J.S., SECRETARIO DE CAMARA

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    SALA I, SEC. CIVIL N° I - INTERLOCUTORIO

    De las constancias de autos se desprende que la niña L.C.M., de 9 años de edad, es afiliada de la demandada bajo el Nro. 60837321304.

    También, del certificado médico suscripto por la Dra. L.C.B. (endocrinóloga infantil) surge que en fecha 29/08/2022 indicó la medicación requerida, diagnóstico: P. precoz y dosis: 1 ampolla cada 12 sem.

    Además, del resumen de historia clínica de la misma fecha que fuera acompañado, la profesional tratante añadió que: “La paciente C.M.L. de 9 años de edad inició seguimiento por endocrinología infantil por sospecha de pubertad precoz … Se asume diagnóstico de pubertad precoz central. S. tratamiento con análogo de GnRH a fin de posponer pubertad hasta edad cronológica acorde y favorecer la talla final. Como antecedente de relevancia realiza seguimiento por Neurología Infantil con diagnóstico de perturbación de la actividad y atención y trastorno específico del habla y del lenguaje-retraso mental no especificado. Tratamiento solicitado: acetato de triptorelina 11,25 mg. cada 12

    semanas (IM).” (vid certificados digitalizados).

    Por último, consta que la actora peticionó

    extrajudicialmente la cobertura integral...

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