Fuentes del derecho y responsabilidad social

Autor:Daniela Bardel
Cargo:Abogada. Magíster en Derecho Privado (Universidad Nacional de Rosario). Doctora en Derecho (Universidad de Valladolid - Universidad Nacional de Rosario). Profesora adjunta regular de Teoría General del Derecho e Introducción al Derecho, Facultad de Derecho de la Universidad Nacional del Centro de la Provincia de Buenos Aires (UNCPBA)
Páginas:207-245
RESUMEN

El presente trabajo propone, en primer lugar, identificar las diversas fuentes del derecho que pueden ser origen de derechos y deberes jurídicos de lo que se ha denominado responsabilidad social desde la perspectiva de las personas jurídicas del Derecho Privado. En segundo lugar, y para comprender la eclosión de tales fuentes que no califican estrictamente en las categorías con las que... (ver resumen completo)

 
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FUENTES DEL DERECHO Y RESPONSABILIDAD SOCIAL*
SOURCES OF LAW AND SOCIAL RESPONSIBILITY
Daniela Bardel**
Resumen: El presente trabajo propone, en primer lugar, identicar
las diversas fuentes del derecho que pueden ser origen de derechos y
deberes jurídicos de lo que se ha denominado responsabilidad social
desde la perspectiva de las personas jurídicas del Derecho Privado. En
segundo lugar, y para comprender la eclosión de tales fuentes que no
calican estrictamente en las categorías con las que tradicionalmente
se ha concebido el Derecho, se procede al recurso de diferentes cons-
tructos jurídicos (como la autorregulación, los límites reguladores de
las organizaciones internacionales, la negociación colectiva transna-
cional, el contrato en el rol de la ley y, de modo transversal, al soft law
y al pluralismo jurídico).
Palabras-clave: Fuentes del Derecho - Responsabilidad social - Soft
law - Pluralismo jurídico.
Abstract: e present work proposes in the rst place to identify the
diverse sources of law that may be the origin of legal rights and duties of
what has been called social responsibility from the perspective of legal
persons of Private Law. Secondly, and to understand the emergence of
such sources that do not qualify strictly in the traditional categories with
which the law has traditionally been conceived, dierent legal constructs
are used (such as self-regulation, the regulatory limits of international
organizations, transnational collective bargaining, the contract in the
role of the law, and crosswise to soft law and legal pluralism).
Keywords: Sources of law - Social Responsibility - Soft Law - Legal
Pluralism.
Sumario: Introducción.- I. Análisis descriptivo de las fuentes del dere-
cho en la RS. I.1. Fuentes formales ad intra de las personas jurídicas.
* Trabajo recibido el 7 de septiembre de 2018 y aprobado para su publicación el 27 del mismo
mes y año.
** Abogada. Magíster en Derecho Privado (Universidad Nacional de Rosario). Doctora en Dere-
cho (Universidad de Valladolid - Universidad Nacional de Rosario). Profesora adjunta regular de
Teoría General del Derecho e Introducción al Derecho, Facultad de Derecho de la Universidad Na-
cional del Centro de la Provincia de Buenos Aires (UNCPBA). (Correo electrónico: danielabardel@
gmail.com).
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I.2. Fuentes formales ad extra de las personas jurídicas. I.3. Contratos
comerciales internacionales. I.4. Tratados Internacionales de Comer-
cio con cláusulas sociales. I.5. Tratados sobre inversiones. 1.6. Fuentes
formales.- II. Análisis comprensivo de las fuentes del derecho en la RS.
II.1.La autorregulación. II.2. Los límites reguladores de las organiza-
ciones internacionales. II.3. La negociación colectiva transnacional.
II.4.El contrato en lugar de la ley. II.5.- Soft law. II.6. Pluralismo jurídi-
co.- III.Conclusión.- IV. Bibliografía.
Introducción
El presente trabajo se plantea como objetivo general analizar las fuentes del De-
recho en el fenómeno de la Responsabilidad Social (RS). El concepto de RS está en
discusión entre los diferentes actores que quieren hacer prevalecer la construcción
que más favorezca a sus intereses. En lo que aquí respecta, vamos a entender por RS a
los aspectos laborales, sociales y medioambientales a los que un sujeto -desde nuestra
perspectiva una persona jurídica de Derecho Privado- se compromete, excediendo los
compromisos impuestos por la normativa estatal o internacional o ante la ausencia de
normativa en el marco transnacional (1).
En la primera parte, haremos un análisis descriptivo de los instrumentos que hemos
identicado como fuentes, abordándolos dentro de las categorías de fuentes formales
y materiales (2).
(1) Partimos de vocablos cuya conceptualización no es pacíca. En cuanto a las fuentes, cada
concepción del Derecho aporta una visión de las mismas, máxime si se piensa que en relación con
las fuentes se denen quiénes pueden crear Derecho. En este aspecto seguimos el marco teórico de
la Teoría Trialista del Derecho, el cual distingue entre las fuentes reales de las normas a las fuentes
formales y a las fuentes materiales. Puede verse: GOLDSCHMIDT, Werner. Introducción losóca
al Derecho, 6ª ed., 5ª reimp., Depalma, Buenos Aires, 1996. Para el concepto de RS, puede verse
APARICIO TOVAR, Joaquín y VALDÉZ DE LA VEGA, Berta. “La responsabilidad social empresarial
como gobernanza democrática de la empresa global”, en APARICIO TOVAR, Joaquín y VALDÉZ DE
LA VEGA, Berta (dir.), La responsabilidad social de las empresas en España: concepto, actores e ins-
trumentos, Bomarzo, España, 2011.
(2) No desarrollaremos lo relativo a las fuentes de fundamentación, entre las que se destacan los
principios jurídicos. Al respecto puede verse: BAYLOS GRAU, Antonio. “Empresa responsable y libre
empresa. Una aproximación constitucional”, en APARICIO TOVAR, Joaquín y VALDÉS DE LA VEGA,
Berta (Dirs.), La responsabilidad social corporativa en España: concepto, actores e instrumentos, Bo-
marzo, Albacete, 2011; FUENTES GANZO, Eduardo. “La responsabilidad social corporativa: su di-
mensión normativa: implicaciones para las empresas españolas, Pecvnia Nº3, 2006; GALIZIA, Car-
men. “Responsabilità sociale delle imprese e autonomia collettiva, Diritti Lavori Mercati, I, 2009.
Por la improbabilidad de la formación de un principio general del derecho en la materia se pro-
nuncian EMBID IRUJO, José y del VAL TALENS, Paula. La responsabilidad social corporativa y el
Derecho de sociedades de capital: entre la regulación legislativa y el soft law, 1ª ed., BOE, Madrid,
Colección Derecho Privado, 2016, p.90.
Es importante advertir en el plano metodológico que el acercamiento que haremos a las fuentes
del derecho es sobre la base de fuentes indirectas de investigación, a excepción de los códigos de
conducta surgidos de instancias internacionales en los que trabajaremos con las fuentes directas. Tal
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En la segunda parte, proponemos un análisis comprensivo buscando explicar me-
diante distintos constructos a las fuentes descriptas. Para ello, nos valdremos de desa-
rrollos teóricos sobre la autorregulación, los límites reguladores de las organizaciones
internacionales, la negociación colectiva transnacional, el rol del contrato como fuente
del Derecho, el soft law y el pluralismo jurídico (3).
I. Análisis descriptivo de las fuentes del derecho en la RS
En el desarrollo de las fuentes formales distinguiremos la perspectiva ad intra y
ad extra de la persona jurídica. Dentro de la segunda, analizaremos los códigos de
conducta unilaterales, los surgidos de organismos internacionales, los bilaterales y las
iniciativas multipartitas; los contratos internacionales; los tratados internacionales de
comercio con cláusulas sociales y los tratados internacionales sobre inversiones (4).
Abordaremos las fuentes materiales a través de los planteamientos desarrollados
alrededor de la costumbre, la lex mercatoria y la costumbre internacional.
I.1. Fuentes formales ad intra de las personas jurídicas
En primer lugar, es interesante abordar cuál es la fuente de la que surge la RS, des-
de el aspecto interno de los sujetos que la llevan a cabo. Es decir, establecer de cuáles
decisiones tomadas en el seno de las personas jurídicas puede surgir una actuación
socialmente responsable.
En este aspecto, emerge la autonomía de la persona jurídica para establecerla a
través de sus estatutos y reglamentos, o intraorgánicamente por medio de las decisio-
nes de su órgano de gobierno (mediante la adopción general de un programa de RS o
la adopción concreta de afectación de fondos para RS), o las decisiones o actos de su
órgano de administración (mediante la adopción de acuerdos o la realización de actos
decisión metodológica la basamos en que nos resultaría inabordable el manejo de las fuentes, atento
a la cantidad y dispersión, v.gr., de códigos de conducta unilaterales y acuerdos marco transnacionales
(AMT). Advertimos, sin embargo, que una investigación sobre los mismos puede arrojar interesantes
aportes, v.g r. , desde la perspectiva de la exactitud (ecacia) y del impacto. Pero lo mismo excede los
objetivos planteados en este trabajo.
(3) V.g r . , piénsese en las categorías dogmáticas de heterorregulación, negociación colectiva den-
tro de un marco estatal (o, en todo caso, comunitario), el contrato como fuente de obligaciones, el
hard law y el monismo jurídico.
(4) Prescindimos de las referencias a las fuentes de origen estatal. Al respecto puede verse:
AGUIRRE, Laura y BARDEL, Daniela. “Justicia particular y justicia general: la responsabilidad social
empresarial y la actividad del Estado”, Revista Cartapacio de Derecho Nº27, 2015. Tampoco aborda-
mos en este artículo las que consideramos normas de “rendición de cuentas” o accountability. Al
respecto puede verse: MONEVA, José. “El marco de información sobre responsabilidad social de las
organizaciones”, Ekonomiaz, Nº65, 2007.

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