Sentencia de Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial - Camara Comercial - Sala F, 22 de Junio de 2023, expediente COM 000953/2023/CA001

Fecha de Resolución22 de Junio de 2023
EmisorCamara Comercial - Sala F

Poder Judicial de la Nación Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial – Sala F

FORT, J.A. c/EL MODELO SOCIEDAD ANONIMA INMOBILIARIA

FINANCIERA COMERCIAL E INDUSTRIAL s/ORDINARIO

EXPEDIENTE COM N° 953/2023

Buenos Aires, 22 de junio de 2023.

Y Vistos:

  1. El peticionante apeló la resolución que desestimó el pedido articulado por el Sr. J.A.F. dirigido a la suspensión cautelar de la decisión adoptada por el Directorio de la sociedad Modelo Sociedad Anónima Inmobiliaria Financiera en la reunión del 12.12.22 (v.fs.253).

    Los fundamentos del recurso fueron expuestos a fs. 254/58).

  2. Básicamente los agravios se centran en cuestionar la inexistencia de motivos graves puesta de relieve por el juez al desestimar la medida cautelar solicitada, soslayando las irregularidades expuestas en la demanda vinculada con una ilegal convocatoria dispuesta por el V.E.F. por carecer de facultades para disponer esa decisión orgánica. Señaló, que la afirmación sostenida respecto a que la OFICIAL

    USO

    distribución de cargos dentro del directorio no reviste gravedad no resulta acertada, por cuanto como Presidente del Directorio ostentaba la representación anterior del ente con facultades específicas y nueva distribución de cargos afectó la misma y puso en riesgo – a su juicio- el interés societario y la de terceros que contratan con el ente resultando generador de un peligro grave que debe ser atendido.

  3. A modo introductorio resulta necesario comenzar la exposición por resaltar que actualmente se encuentra consolidada la posición que admite la declaración de la nulidad de las decisiones del órgano de Fecha de firma: 22/06/2023

    Firmado por: R.F.B., JUEZ DE CAMARA

    Firmado por: A.N.T., PRESIDENTA DE LA SALA F

    Firmado por: M.E.S., PROSECRETARIA LETRADA DE CAMARA

    Poder Judicial de la Nación Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial – Sala F

    administración de las sociedades anónimas (Farina, J.M., “Tratado de Sociedades Comerciales, Parte Especial II-B, Sociedades Anónimas”, p. 371 y ss., Z., R., 1979. O., J.C., “Invalidez Societaria”, p. 424,

    D., Bs. As., 1978.) y tal es, también, la postura sostenida por los redactores de ese cuerpo legal (H., I., “Sociedades Anónimas”, p.

    438, D., Bs. As. 1974; Z., E. y sus coautores en “Cuadernos de Derecho Societario”, Tomo II, parte segunda, p. 535, A.P., Bs.

    As., 1975.)

    En línea con ello, cabe señalar que la procedencia de la suspensión de las decisiones del directorio en las sociedades anónimas ha sido favorablemente recibida por distintos pronunciamientos de esta Cámara (v.gr. esta S.F., el 13.6.2010 in re: "L.J.J. y otro c/Rutas del Valle SA Obra Pública Vial s/medida precautoria"; íd. 02.12.2010, "Fundación Seranouch y Boghos Arzoumanian c/ B. Arzoumanian Cia SA s/ medidas cautelares s/ inc. de apelación (art. 250 CPCC)"; ídm R., Leadnro Antonio C/ S.V Comuncación S.A s/ ordinario del 25.10.18; en igual sentido CNCom.,

    S.C., 23.06.09, “Michani, J.V.c.P.S. s/ordinario s/inc. del art 250”; íd., Sala E, 22.09.03, “Argensur S.A. y otros c/Argencard OFICIAL

    USO

    S.A. s/medida precautoria”).

    En su caso, la carencia de regulación normativa expresa podrá

    plantear dificultades de orden interpretativo en cuanto al trámite adecuado,

    pero no impedir que, con la finalidad de proteger al sujeto societario, se evite la consumación de actos que padecen vicios invalidantes. Y, lógicamente, la suspensión de los efectos de los actos del órgano de administración se inscribe en la tesitura vinculada con la necesidad de precaver la actuación desviada en la gestión patrimonial del ente y su proyección negativa respecto del interés social.

    Fecha de firma: 22/06/2023

    Firmado por: R.F.B., JUEZ DE CAMARA

    Firmado por: A.N.T., PRESIDENTA DE LA SALA F

    Firmado por: M.E.S., PROSECRETARIA LETRADA DE CAMARA

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  4. Como es sabido, la LGS contiene disposiciones que regulan la suspensión preventiva de la ejecución del acuerdo asambleario cuestionado (en los términos del art. 251), que tiende a impedir su ejecución mientras tramita el proceso impugnatorio (art. 252).

    La aplicación de dicho precepto a la situación aquí configurada viene autorizada por el art. 2 CCyC, que en materia de interpretación integradora remite a los principios de leyes análogas. En otros términos, si el propio ordenamiento societario contiene una previsión expresa para regular un instituto de similares características, parece más apropiado preferir su aplicación -del modo indicado- por sobre dispositivos de naturaleza únicamente procesal. Es que no debe perderse de vista que la suspensión de los efectos de las decisiones de la asamblea es una medida cautelar prevista por el ordenamiento específico y, en consecuencia, aunque innegablemente tenga rasgos rituales, se encuentra provista de una finalidad que le es propia e inserta en un esquema jurídico de peculiar estructura, cual es la sociedad comercial.

    Esta interpretación, se acota, ha sido recogida por esta misma Cámara (CNCom., Sala D, 2.6.09, “Michani, J.V. c/ Migueletes OFICIAL

    USO

    Park S.A. s/ incidente de apelación”).

    Sentado ello, cabe recordar que las atribuciones judiciales para decretar la suspensión de una asamblea impugnada se condicionan básicamente a la (i) petición de un sujeto legitimado al efecto, (ii) existencia de motivos graves y, (iii) a la inexistencia de perjuicios para terceros (Sala A,

    22.06.82, “M.H.L. c/ Empresa de Transportes General Roca”, JA,

    1983-I, Síntesis p. 135, índice, fallo cit. por Halperín-Otaegui, “Sociedades Anónimas”, Buenos Aires, 1998, pág. 779; S.B., 31.10.83, “M.M. c/

    The American Rubber Co. SRL”; Sala E, 10.02.87, “La Gran Provisión S.A. c/

    Fecha de firma: 22/06/2023

    Firmado por: R.F.B., JUEZ DE CAMARA

    Firmado por: A.N.T., PRESIDENTA DE LA SALA F

    Firmado por: M.E.S., PROSECRETARIA LETRADA DE CAMARA

    Poder Judicial de la Nación Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial – Sala F

    Meili y Cía. S.A. s/ inc. med. cautelares”; íd., 30.03.95, “G.B. c/

    Aerolíneas Argentinas S.A.”, entre muchos otros).

    Un significativo cúmulo de precedentes judiciales, ha requerido también en orden a autorizar la procedencia de medidas cautelares innovativas, la configuración de un cuarto requisito -amén de la verosimilitud del derecho invocado, el peligro en la demora y la contracautela- cual es la posibilidad de que se consume un daño irreparable (cfr. cita 20 en “Impugnación de actos y decisiones asamblearias, resoluciones directoriales y aspectos conexos”, de R.G.V., pág. 237, Ed. H., 2007). Sobre el punto, autorizada doctrina precisó que la consideración del periculum in mora implícitamente previsto en el...

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