Efectos anticompetitivos de la maraña de patentes

• Autor: Marcelo R. D'Amore
• Cargo: El autor es abogado (UNLP) y Master en Economía de Gobierno (ISEG-Universidad de San Andrés). El presente artículo se basa en una investigación realizada por el autor en el Centro de Estudios Interdisciplinarios de Derecho Industrial y Económico (CEIDIE) de la Facultad de Derecho de la UBA. Agradezco al Dr. Carlos Correa sus valiosos...
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EFECTOS ANTICOMPETITIVOS DE LA MARAÑA DE PATENTES

Marcelo R. D’Amore1

I. INTRODUCCIÓN

El presente trabajo analiza el fenómeno denominado maraña de patentes

(“patent thicket”), la definición del concepto, distintos tipos de marañas de

patentes, las posibles causas del fenómeno, técnicas para mensurar la

maraña, efectos económicos, incidencia en distintos sectores industriales,

y algunas soluciones propuestas para enfrentar los problemas asociados a

dicho fenómeno.

El fenómeno de la maraña de patentes admite diversas conceptualiza-

ciones, según se verá en detalle más adelante. En una primera conceptuali-

zación la maraña de patentes puede caracterizarse a partir de tres condiciones:

(1) una multiplicidad de patentes o solicitudes de patentes, (2) tecnologías

iguales, similares, o complementarias, (3) en poder de distintas partes2.

1 El autor es abogado (UNLP) y Master en Economía de Gobierno (ISEG-Universidad

de San Andrés). El presente artículo se basa en una investigación realizada por el

autor en el Centro de Estudios Interdisciplinarios de Derecho Industrial y Económico

(CEIDIE) de la Facultad de Derecho de la UBA. Agradezco al Dr. Carlos Correa

sus valiosos comentarios al trabajo. Las opiniones vertidas y los posibles errores,

corresponden exclusivamente al autor.

2 European Patent Office, Workshop on Patent Thickets, Report, Leuven, 26 September

2012. Disponible en http://documents.epo.org/projects/babylon/eponot.nsf/0/B58

781F239B083CEC1257B190038E433/$FILE/workshop_patent_thickets_en.pdf.

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Se ha señalado que la situación descripta contrasta con la idea original

del sistema de patentes, el cual habría sido diseñado para una invención pa-

radigmática: un nuevo aparato o máquina cubiertos por una única patente

perfectamente delineada. Sin embargo, este paradigma ha cambiado en

forma marcada en la medida en que un número creciente de productos no

incorpora sólo una invención sino una combinación de diferentes compo-

nentes, cada uno de los cuales puede ser objeto de una o más patentes, con

reivindicaciones que se relacionan entre sí, sea porque se complementan o

porque se superponen3.

Alternativamente, otra conceptualización se refiere a la maraña de

patentes indicando una situación en la que un único agente económico cuenta

con un amplio portafolio de patentes entrelazadas, lo que inhibiría a los

competidores de diseñar alrededor de la patente.

Esta última conceptualización parece ajustarse mejor a la situación con

la que se asocia el término “maraña de patentes” en los estudios de la

industria farmacéutica4. Algunos autores, sin embargo, limitan la utilización

del término maraña de patentes a la primera conceptualización mencionada5.

Pero parecería existir una tendencia a englobar las distintas situaciones

mencionadas bajo el rótulo de maraña de patentes, aunque distinguiendo

distintos tipos6.

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BIOTECNOLOGÍA. PATENTES, COMPETENCIAY REGULACIÓN

3 United States Senate (Committee on the Judiciary), Patent Law Reform: Injunctions

and Damages, June 14, 2005. Disponible en www.gpo.gov/fdsys/pkg/CHRG-

109shrg38563/pdf/CHRG-109shrg38563.pdf.

4 Comisión Europea, Resumen analítico del informe de investigación sectorial sobre

el sector farmacéutico, 2009. Disponibleen http://ec.europa.eu/competition/sectors/

pharmaceuticals/inquiry/communication_es.pdf.

5 Von Graevenitz, Georg - Helmers, Christian - Hall, Bronwyn H., “Do patent

thickets have real effects?”, Centre for Competition Policy, Research Bulletin,

Issue 25, Spring 2013, pp. 11-13. Disponible en http://competitionpolicy.ac.uk/do-

cuments/8158338/8193544/UEA+CCP+Research+Bulletin+Issue+25+Spring+20

13.pdf/bd9ac0f9-8924-41c7-af43-f51217b61152.

6 En ese sentido, Egan, Edward J. -Teece, David J., Patent Thickets: Taxonomy,

Theory, Tests, and Policy, U.C. Berkeley Working Paper, 2013. Asimismo Intellectual

Property Office, Patent Thickets: An Overview, 25 November 2011. Disponible en

www.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/312540/in-

formatic-thickets.pdf.

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El fenómeno de la maraña de patentes ha sido materia de estudio en los

últimos años a nivel doctrinario así como por parte de las oficinas de patentes

y de las agencias de defensa de la competencia, principalmente en los países

desarrollados7. En ese contexto la maraña de patentes parecería ser un fe-

nómeno bastante fuerte en ciertos sectores industriales en los Estados

Unidos, situación que luego se habría extendido a Japón, y en menor medida

a la Unión Europea y a otros países asiáticos.

Los costos económicos asociados a la maraña de patentes se centran en

el bloqueo a la entrada de competidores, la elevación de las regalías debido

al aprovechamiento de costos de mudanza (“switching costs”), al apilamiento

de las regalías (“royal stacking”), y al surgimiento de comportamientos de

tipo estratégico en el uso de patentes. Todos estos factores a su vez pueden

repercutir en la competencia en precios y/o en el desarrollo de nuevos pro-

ductos o tecnologías.

En efecto, frente a una maraña de patentes una compañía puede verse

impedida de entrar al mercado si el titular o los titulares de las patentes in-

volucradas niegan el otorgamiento de una licencia. O aun en caso de que

los titulares se encuentren dispuestos a licenciar su derecho, la empresa en-

trante debe hacerse camino a través de una densa red de derechos de

propiedad intelectual (DPI) superpuestos para poder comercializar una

nueva tecnología; de este modo la proliferación de patentes puede requerir

la negociación de una multiplicidad de licencias y ello puede incrementar

los costos de transacción a un nivel en que se tornen socialmente ineficientes.

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7 Federal Trade Commission, To Promote Innovation: The Proper Balance of Compe-

tition and Patent Law and Policy, October 2003. Disponible en www.ftc.gov/sites/

default/files/documents/reports/promote-innovation-proper-balance-competition-and-

patent-law-and-policy/innovationrpt.pdf. Comisión Europea, Resumen analítico del

informe de investigación sectorial sobre el sector farmacéutico, ob. cit. Intellectual

Property Office, Patent Thickets: An Overview, ob. cit. European Patent Office,

Report, EPO Economic and Scientific Advisory Board, Workshop on Patent Thickets,

Leuven, 26 September 2012. Disponible en http://documents.epo.org/projects/baby-

lon/eponot.nsf/0/B58781F239B083CEC1257B190038E433/$FILE/workshop_patent

_thickets_en.pdf. Federal Trade Commission, The Evolving IP Marketplace: Aligning

Patent and Remedies with Competition, March 2011. Disponible en

www.ftc.gov/sites/default/files/documents/reports/evolving-ip-marketplace-aligning-

patent-notice-and-remediescompetition-report-federal-trade/110307patentreport.pdf.

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