DI LORENZO, JULIO CESAR Y OTROS C/ ENA- MINISTERIO DE DEFENSA - FUERZA AEREA

• Fecha: 28 Junio 2019
• Número de expediente: FMZ 024040853/2012/CA001
• Número de registro: 237513009

Poder Judicial de la N.ión CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - SALA A 24040853/2012 DI LORENZO, JULIO CESAR Y OTROS C/ ENA-

MINISTERIO DE DEFENSA - FUERZA AEREA En Mendoza, a los 28 días del mes de junio de 2019, reunidos en acuerdo los

Señores Jueces de la Sala A, D.. M.A.P., Juan Ignacio Pérez

Curci y A.R.P. juez subrogante procedieron a resolver en

definitiva estos autos nº FMZ 24040853/2012/CA1, caratulados “DI

LORENZO, JULIO CÉSAR Y OTROS c/ ENA –MINISTERIO DE

DEFENSA FUERZA AÉREA s/ Proceso de Conocimiento – Acción

Declarativa de Certeza/Inconst.” venidos del Juzgado Federal de Mendoza,

en virtud del recurso de apelación interpuesto a fojas 133 por la parte

demandada; contra la sentencia de fojas 122/132 y vta., cuya parte resolutiva

se tiene aquí por reproducida.

De conformidad con lo establecido por los arts. 268 y 271 CPCCN

y arts. 4 y 15 del Reglamento de esta Cámara, se procedió a establecer por

sorteo el siguiente orden de estudio y votación: Vocalías nº1, 2 y 3.

El Tribunal se planteó la siguiente cuestión a resolver:

¿Debe revocarse la sentencia de fs. 122/132 y vta.?

Sobre la única cuestión propuesta, el Señor Juez de Cámara

Dr. A.R.P., dijo:

1. Contra la sentencia mencionada, cuya parte dispositiva ha

   sido transcripta precedentemente, interpone recurso de apelación la

   demandada a fs. 133, que se concede a fs.134.

   Elevada la causa a esta Alzada, a fs. 138/139, la parte

   recurrente, expresa agravios. En primer lugar sostiene que lo pretendido se

   paga sólo a quienes “…hubiesen estado destinados en el Teatro de

   Operaciones de Malvinas (TOM) o entrado efectivamente en combate en el

   área del Teatro de operaciones del Atlántico Sur (TOAS)….”. En

   consecuencia, afirma que la voluntad del legislador fue reconocer el esfuerzo

   realizado, circunscribiendo el concepto veterano, combatiente o participante a

   Fecha de firma: 28/06/2019 Alta en sistema: 03/07/2019 Firmado por: A.R.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: J.I.P.C., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado(ante mi) por: R.H.M., Secretario de Cámara #8433809#237513009#20190618141518309 quienes tuvieron una intervención directa en los combates que hubieran tenido

   lugar en los referidos Teatros de Operaciones (art. 1 de la Ley 23.109, art. 1

   del Decreto 509, art. 1 de la Ley 23.188 y art. 1 del Decreto 1244; la negrilla

   se encuentra en el original).

   Indica asimismo que los antecedentes obrantes en autos no

   resultan fundamentos normativos válidos para otorgar el beneficio instituido

   por la Ley 23.848 y sus modificatorias nro. 24.343, 24.652 y 24.892, ya que

   los accionantes no actuaron dentro del teatro de operaciones TOM y TOAS.

   Posteriormente, hace realiza algunas disquisiciones en punto al

   suplemento por actividad arriesgada, particularmente con relación al

   Suplemento de vuelo

   y alega que el mismo no se encuentra sujeto a la

   participación de la Guerra de Malvinas.

   Hace reserva del caso federal.

2. Corrido el traslado de ley, la actora, a fs. 141/144 y vta.

   contesta agravios y, por las razones que allí expone, a las cuales me remito

   breviatatis causae

   , solicita se declare la deserción del recurso interpuesto.

   Hace reserva del caso federal.

   Cumplidos los trámites procesales de rito, a fs. 148 se ordena el

   pase al acuerdo.

3. La presente acción se inicia con la demanda interpuesta a fs.

   21/26 y vta. de estas actuaciones, a fin de que se declare la

   inconstitucionalidad del Decreto 509/88, se ordene extender a favor de los

   Sres. Julio C.D.L. y B.H.B., el Certificado de Ex

   Combatiente de Malvinas previsto en el Decreto 886/05 y, en consecuencia, se

   incluyan en el padrón oficial de la Fuerza Aérea, en tal carácter, a los fines de

   tramitar la “Pensión Honorífica de Veterano de Guerra del Atlántico Sur”.

   Respecto de la situación particular de cada uno de los actores,

   D.L. y B., cabe señalar que, conforme surge de la interposición de

   la demanda (ver fs. 21/22), “…cumplían funciones en la Cuarta Brigada

   Aérea en calidad de personal militar subalterno, y soldado y fueron

   trasladados a la Base Aérea Militar Comodoro Rivadavia y S.J.

   respectivamente, Provincia de Santa Cruz, cumpliendo tareas de apoyo

   logístico, técnico y operativo, a las distintas misiones que partían desde el

   Fecha de firma: 28/06/2019 Alta en sistema: 03/07/2019 Firmado por: A.R.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: J.I.P.C., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado(ante mi) por: R.H.M., Secretario de Cámara #8433809#237513009#20190618141518309 Poder Judicial de la N.ión CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - SALA A continente hacia las Islas Malvinas, Giorgias, Sandwich del Sur y océano

   atlántico”.

4. A su turno, el Sr. juez de primera instancia resuelve hacer

   lugar a la demanda incoada e imponer las costas a la demandada vencida.

   Contra dicha resolución se interpone el recurso de apelación.

5. En primer término, corresponde examinar el pedido de

   deserción del recurso de apelación planteado por la actora a fojas 141/144,

   con fundamento en las previsiones del art. 265 y siguientes del C.P.C.C.N.

   Al respecto cabe destacar que esta Alzada ha mantenido

   inveteradamente un criterio amplio, a fin de no vulnerar el derecho de defensa

   y asegurar el mecanismo de la doble instancia.

   En dicho marco de apreciación se advierte que, si bien asiste

   razón a la actora en cuanto apunta que la recurrente cuestiona el suplemento

   por actividad arriesgada (Decreto 1244/98), que no ha formado parte de la

   traba de la litis y resulta ajeno a los presentes; no puede soslayarse que

   también critica lo relativo al Teatro de Operaciones (TOM y TOAS), lo que sí

   constituye un argumento válido para el reexamen de la cuestión planteada.

   Por consiguiente, se entiende que los agravios vertidos

   contienen una crítica que, aunque somera, resulta suficiente para justificar su

   revisión.

6. Así, advierto que el precitado cuestionamiento alcanza para

   desvirtuar la solución a la cual se ha arribado, en tanto la misma no coincide

   con lo resuelto reiteradamente, en casos análogos al presente, por la Corte

   Suprema de Justicia de la N.ión.

   En dichos precedentes, nuestro Máximo Tribunal ha sostenido:

   Ello es así pues, respecto de los agentes civiles, la normativa en cuestión

   exige que hayan cumplido "...funciones de servicio y/o apoyo en los lugares

   antes mencionados [Teatro de Operaciones Malvinas y Teatro de

   Operaciones del Atlántico Sur]" (art. 1° de la ley 23.848 texto según ley

   24.652).

   Asimismo, el arto 1° del decreto 509/1988, con el fin de

   otorgar la calificación de veterano de guerra, indica que la jurisdicción del

   Teatro de Operaciones del Atlántico Sur fue determinada "...el 7 de abril de

   Fecha de firma: 28/06/2019 Alta en sistema: 03/07/2019 Firmado por: A.R.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: J.I.P.C., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado(ante mi) por: R.H.M., Secretario de Cámara #8433809#237513009#20190618141518309 dicho año [1982] y que abarcaba la plataforma continental, las Islas

   Malvinas, Georgias y Sándwich del Sur y el espacio aéreo

   correspondiente…".

   Que de acuerdo a lo que indican las normas descriptas y a lo

   que surge de las constancias de la causa, los actores no han cumplido

   funciones en ninguno de los lugares mencionados. Por el contrario, como

   efectivamente indican en su demanda, lo hicieron en la Zona de

   Despliegue Continental que no se encuentra contemplada a los efectos de

   obtener la pensión solicitada.

   7. Se desprende de lo dicho que, los demandantes no reúnen las

   condiciones necesarias para adquirir la pensión creada por el decreto (DNU)

   886/05. En efecto, se trata de una extensión de los beneficios que surgen de las

   leyes 23.848 y Nº 24.652 al personal de oficiales y suboficiales de las Fuerzas

   Armadas y de Seguridad que se encuentren en situación de retiro o baja

   voluntaria u obligatoria.

   De los considerandos del Decreto surge que: “En virtud del

   artículo 1º del Decreto Nº 1357/04 se encomendó a la ANSES, organismo

   descentralizado del Ministerio de Trabajo, Empleo Y Seguridad Social, el

   otorgamiento, liquidación y pago de las pensiones no contributivas a los

   veteranos de la Guerra del Atlántico Sur y a sus derechohabientes, conforme

   la Ley Nº 23.848, su modificatoria y complementaria y las disposiciones del

   referido decreto.

   A su vez, como se expuso en párrafos precedentes, el artículo 1º

   de la Ley Nº 24.892 extendió el beneficio establecido por las Leyes Nº 23.848

   y Nº 24.652 al personal de oficiales y suboficiales de las Fuerzas Armadas y

   de Seguridad que se encontraban en situación de retiro o baja voluntaria y no

   gozaban de derecho a pensión alguna en virtud de la Ley Nº 19.101 y sus

   modificatorias, que hubieran estado destinados en el Teatro de

   Operaciones Malvinas o hubieran entrado efectivamente en combate en el

   área del Teatro de Operaciones del Atlántico Sur.

   Luego, el artículo 3º del decreto que analizamos sustituye el

   artículo 1º de la Ley Nº 24.892 por el siguiente: “ARTICULO 1º Extiéndase

   el beneficio establecido por las Leyes Nº 23.848 y Nº 24.652 al personal de

   Fecha de firma: 28/06/2019 Alta en sistema: 03/07/2019 Firmado por: A.R.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: J.I.P.C., JUEZ DE CÁMARA Firmado por: M.A.P., JUEZ DE CÁMARA Firmado(ante mi) por: R.H.M., Secretario de Cámara #8433809#237513009#20190618141518309 Poder Judicial de la N.ión CAMARA FEDERAL DE MENDOZA - SALA A oficiales y suboficiales de las Fuerzas Armadas y de Seguridad que se

   encuentren en situación de retiro o baja voluntaria u obligatoria, esta última en

   tanto no se hubieran dado las situaciones a que se refiere el artículo 6º del

   Decreto Nº 1357/04, y que hubieran estado “destinados” en el Teatro de

   Operaciones Malvinas o “entrado efectivamente en combate” en el área

   del Teatro de Operaciones del Atlántico Sur”.

   Dicho esto, de las constancias de la causa relacionadas en

   considerandos anteriores, no surge que los actores hubiesen sido destinados a

   una zona que estuviese incluida en el Teatro de Operaciones del Atlántico Sur

   o que hubieran entrado efectivamente en combate en esa área. Ello...