El derecho en la obra de Michel Foucault. Un desajuste entre prácticas y conceptualizaciones

• Autor: Mauro Benente
• Páginas: 993-1016

El derecho en la obra de Michel

Foucault. Un desajuste entre prácticas

y conceptualizaciones

Mauro Benente

1

Universidad Nacional de José C. Paz - Argentina

Revista Derechos en Acción ISSN 2525-1678/ e-ISSN 2525-1686

Año 5/Nº 14, Verano 2019-2020 (21 diciembre a 20 marzo)

DOI: https://doi.org/10.24215/25251678e385

I. Introducción

Si bien los trabajos de Michel Foucault han tenido inf‌luencia

en numerosas disciplinas, no abundan los estudios que temati-

cen sobre sus aportes al derecho. Durante quince años, las dis-

cusiones sobre la ley en la obra de Foucault giraron en apoyo o

en respuesta a los desarrollos de Foucault and Law publicado

por Alan Hunt y Gary Wickham en 1994. Con anterioridad,

François Ewald había dedicado algunos párrafos al tratamien to

del derecho en la obra de Foucault, con posterioridad se publi-

caron varios artícu los, hasta que en 2009 apareció Foucault´s

Law de Ben Golder y Peter Fitzpatrick, quienes al año siguiente

realizaron una compilación titulada Foucault and Law, con

artícu los ya publicados pero dispersos, y en el 2013 Golder

compiló Re-reading Foucault: On Law, Power and Rights.

En este trabajo presentaré de la tesis de la expulsión

enunciada por Hunt y Wickham, analizaré Foucault´s Law, y

f‌inalmente enunciaré mi lectura crítica sobre el modo en que

Foucault ha conceptualizado el derecho. Mi tesis indica que

1 CV

SECCIÓN ESPECIAL | 993

REDEA. DERECHOS EN ACCIÓN

| Año 5 . Nº 14 | Verano 2019-2020

existe un desajuste entre las prácticas disciplinarias y la dimen-

sión conceptual del derecho al momento de dar cuenta de

ellas. Según creo, este desajuste se explica por: a- una errónea

descripción de las prácticas, que lo llevó a una problemática

conceptualización del derecho o; b- a pesar de realizar una

prolija caracterización de las prácticas, mantuvo una def‌iciente

conceptualización del derecho.

II. La tesis de la expulsión

Varios autores y distintas autoras han postulado que Fou-

cault expuso una muy limitada conceptualización de la ley, pero

quienes lo han precisado con mayor sustento han fueron Hunt

y Wickham, tanto de modo individual (Hunt, 1992a, 1992b,

Wickham, 2002, 2006), cuanto en su obra Foucault and Law.

Allí postulan que Foucault “vincula la ley con la concepción

negativa del poder de la cual se esfuerza por escapar” (Hunt,

Wickham, 1994: 40). De este modo, adopta acríticamente la fór-

mula positivista que indica que la ley es una regla acompañada

de una sanción (Hunt, Wickham, 1994: 41).

Para Foucault, lo distintivo de la modernidad es el

funcionamien to disciplinario del poder, que a través del con-

trol sobre los movimien tos, tiempos y comportamien tos, busca

tornar dóciles, obedientes y normales a los sujetos. En este

escenario, las disciplinas y la ley constituyen “un proceso dual,

pero opuesto” (Hunt, Wickham, 1994: 46): la ley mantiene un

funcionamien to represivo y prohibitivo, y el accionar de los

mecanismos disciplinarios, que es eminentemente productivo,

“es asegurado, no por la ley sino por la normalización” (Hunt,

Wickham, 1994: 49). El corazón te la tesis de la expulsión indica

que la ley se encuentra asociada con un funcionamien to premo-

derno y represivo del poder, distinto y distante del accionar del

poder disciplinario. Es por ello que Kennedy advierte que Fou-

cault presenta una “discontinuidad radical entre el poder legal

y el poder disciplinario” (1991: 356), y Hirst agrega que suele

“contraponer la regulación legal y la regulación disciplinaria”

994 | SECCIÓN ESPECIAL