CERVELLON HORACIO ALBERTO Y OTRO c/ DOSCIENTOS OCHO TRANSPORTE AUTOMOTOR SA Y OTROS s/DAÑOS Y PERJUICIOS(ACC.TRAN. C/LES. O MUERTE)

• Número de expediente: CIV 097962/2010/CA001
• Fecha: 13 Septiembre 2016
• Número de registro: 159816784

Año del B. de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA CIVIL - SALA J Expte Nº 97.962/2010 “C. H. A. c/ Doscientos ocho

Transporte Automotor SA y otros s/ Daños y Perjuicios” Juzg Nº 65.

nos Aires, a los 13 días del mes de septiembre de 2016,

reunidas las Señoras Jueces de la Sala “J” de la Excma. Cámara Nacional de

Apelaciones en lo Civil, a fin de pronunciarse en los autos caratulados:

C. c/ Doscientos ocho Transporte Automotor SA y

otros s/ Daños y Perjuicios

La Dra. M. dijo:

I. La sentencia obrante a fs. 355/374 hizo lugar parcialmente a la

demanda interpuesta por H. y A.

condenando a la demandada a abonar la suma de $ 89.000 y $ 6.875,12

respectivamente, con mas sus intereses y costas del proceso, haciendo

extensiva la condena a la citada en garantía, Argos Mutual de Seguros del

Transporte Público de Pasajeros, en la medida del seguro en los términos del art

118 de la ley 17418.

Contra el decisorio de grado apelan y expresan agravios la demandada y

citada en garantía, cuyas quejas lucen a fs. 412/16 y la parte actora a fs 418/425.

Corridos los pertinentes traslados de ley obran a fs. 427/428 y fs. 430/434 los

respondes de sus contrarias.

A fs. 437/438 obra el dictamen del Ministerio Publico Fiscal referido al

alcance de la franquicia invocada por la aseguradora. A fs. 439 se dictó se

dictó el llamamiento de autos, providencia que se encuentra firme, quedando los

presentes en estado de dictar sentencia.

II. Agravios Cuestionan la parte demandada y citada en garantía, las sumas

determinadas en la instancia de grado en concepto de incapacidad física y

psicológica, como por la procedencia del tratamiento psicólogico, la suma fijada

por daño moral y por gastos médicos y de farmacia. Asimismo cuestionan el

monto referido a los rubros reparación y desvalorización del rodado, como

privación de uso y la tasa de interes fijada en el fallo apelado.

Fecha de firma: 13/09/2016 Firmado por: M.M.,Z.W.,B.V., #12183740#159816784#20160912132928461 Por su parte la actora, cuestiona el monto otorgado en concepto de

incapacidad sobreviniente, solicitando su elevación como la inoponibilidad a su

parte de la franquicia pactada en el contrato de seguro.

III. Como previo y antes de entrar en el tratamiento de los agravios

deducidos cabe precisar que el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación

que entró en vigencia el 1 de agosto de 2015 aprobado por la ley 26.994

contempla de manera expresa lo relativo a la “temporalidad” de la ley. Es

menester interpretar coherentemente lo dispuesto por su art. 7° sobre la base de

la irretroactividad de la ley respecto de las situaciones jurídicas ya constituidas, y

el principio de efecto inmediato de la nueva ley sobre las situaciones que

acontezcan, o relaciones jurídicas que se creen con posterioridad a su vigencia,

así como a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas

existentes.

Las consecuencias son los efectos, de hecho o de derecho que

reconocen como causa, una situación o relación jurídica por ende atento que en

los presentes obrados la situación de que se trata, ha quedado constituida, con

sus consecuencias devengadas, conforme a la ley anterior, corresponde analizar

la cuestión a la luz de la misma, así como la doctrina y jurisprudencia a ella

aplicable.

IV. No encontrándose discutida la atribución de responsabilidad

endilgada en el siniestro de autos he de abocarme al cuestionamiento de las

partidas indemnizatorias cuestionadas por las partes.

A) Incapacidad Sobreviniente Daño Físico y Psíquico

La protección a la integridad de las personas y el derecho a la reparación

integral se encuentra respaldada en tratados internacionales que integran el

sistema constitucional en función del art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional,

entre las cuales podemos citar al art. 21 punto 2 de la Convención Americana

sobre Derechos Humanos, al expresar que ninguna persona puede ser privada

de sus bienes excepto mediante el pago de indemnización justa. Asimismo, el

art. 5 del mismo cuerpo normativo, de jerarquía constitucional, ampara el

derecho a la integridad personal al expresar que toda persona tiene derecho a

Fecha de firma: 13/09/2016 Firmado por: M.M.,Z.W.,B.V., #12183740#159816784#20160912132928461 Año del B. de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA CIVIL - SALA J que se respete su integridad, física, psíquica y moral (B., “Manual

de la Constitución Reformada” t° II, pág. 110, Ed. Ediar) puede que el derecho al

resarcimiento y a la reparación del daño se encuentra incluido entre los derechos

implícitos (art. 33 CN) especialmente si se tiene en cuenta que otras normas

como el art. 17 y el 41 CN refieren casos específicos (C.N.C., S. L.,

15/10/2009, “L., S. y otro c. Hospital Británico y otro s/daños y perjuicios”, E. D.

09/02/2010, Nº 12.439, Id, esta S., 10/8/2010 expte. Nº 69.941/2005 “G.,

L. y otro c/ L., D. y otros s/ daños y perjuicios”.

Estos principios fueron receptados en el nuevo ordenamiento, sobre la

base de la doctrina y jurisprudencia ya elaboradas y teniendo en mira,

precisamente, la incorporación de las normas de rango constitucional y

convencional.

Asi, el art. 1737 da una definición genérica y abarcativa del concepto de

daño: hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés no reprobado por el

ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un

derecho de incidencia colectiva.

En particular, el art. 1738 determina que la indemnización comprende la

pérdida o disminución del patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el

beneficio económico esperado de acuerdo a la probabilidad objetiva de su

obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las consecuencias de

la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad

personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que

resultan de la interferencia en su proyecto de vida.

Específicamente en relación con el principio de resarcimiento integral, el

art. 1740 Cod. C.. y Com. establece que la reparación del daño debe ser plena,

restituyendo la situación del damnificado al estado anterior al hecho dañoso, sea

por el pago en dinero o en especie.

En concreto, el art. 1746 del nuevo texto legal establece pautas para la

indemnización por lesiones o incapacidad física o psíquica, total o parcial,

admitiendo la presunción de la existencia de los gastos médicos, farmacéuticos y

por transporte que resulten razonables en función de la índole de las lesiones o

la incapacidad.

Como se señalara, aún cuando esta normativa no se aplique al caso de

autos, que será analizado conforme a la ley vigente al momento del hecho

dañoso, condensa los criterios ya aceptados en la materia.

Sentado ello cabe señalar que la incapacidad sobreviniente está

representada por las secuelas o disminución física o psíquica que queda luego

Fecha de firma: 13/09/2016 Firmado por: M.M.,Z.W.,B.V., #12183740#159816784#20160912132928461 de completado el período de recuperación o restablecimiento; produciéndose

entonces para la misma un quebranto patrimonial indirecto, derivado de las

limitaciones que presenta al reanudar sus actividades habituales y al

establecerse su imposibilidad total o parcial de asumirlas y cumplirlas

adecuadamente. La incapacidad económica o laborativa sobreviniente se

refiere a una merma de aptitudes que sufre el individuo para obtener lucros

futuros, sea en las tareas que habitualmente suele desempeñar o en otras, es

decir, una chance frustrada de percepción de ganancias ..." (Trigo Represas,

F. López Mesa, M.; "Tratado de la responsabilidad civil", La Ley,

Bs. As., 2006, vol. "Cuantificación del Daño", p. 231 y ss.).

A ello debe adicionarse que el monto indemnizatorio por incapacidad

sobreviniente debe fijarse de acuerdo al prudente arbitrio judicial, que compute

no sólo la entidad y trascendencia de las lesiones sufridas, sino también las

condiciones personales del damnificado, como edad, sexo y actividad, etcétera,

y la gravedad de las secuelas que pueden extenderse no sólo al ámbito del

trabajo, sino a su vida de relación, incidiendo en las relaciones sociales,

deportivas, culturales, etcétera. Se deben brindar las razones y argumentos que

expliciten y funden el ejercicio de la prudencia judicial, ya que el juez no está

obligado por el estricto seguimiento de criterios matemáticos, ni por la aplicación

de los porcentajes laborales de incapacidad, que si bien son de utilidad,

constituyen una pauta genérica de referencia..." (G., J.; "Daños a las

personas en la Provincia de Buenos Aires" en "Revista de Derecho de Daños",

R., nro. 3 del 2004 "Determinación Judicial del Daño I", Santa

Fe, p. 65).

Tal el criterio de nuestra Corte Suprema, que ha sostenido que cuando la

víctima resulta disminuida en sus aptitudes físicas o psíquicas en forma

permanente, esta incapacidad debe ser objeto de reparación, al margen de lo

que pueda corresponder por el menoscabo de la actividad productiva y por el

daño moral, pues la integridad física tiene por sí misma un valor indemnizable y

su lesión comprende, a más de aquella actividad económica, diversos aspectos

de la personalidad que hacen al ámbito doméstico, cultural o social con la

consiguiente frustración del desarrollo pleno de la vida (C. S. J. N. F.:

308:1109; 312:2412; 315:2834; 318:1715; Idem., 08/04/2008, “Arostegui Pablo

Martín c. Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. y P. y

Compañía”, L. L. 2008C, 247).

En relación al daño psíquico no constituye un daño autónomo, sino un

aspecto a considerar dentro del rubro incapacidad sobreviniente, pues configura

Fecha de firma: 13/09/2016 Firmado por: M.M.,Z.W.,B.V., #12183740#159816784#20160912132928461 Año del B. de la Declaración de la Independencia Nacional Poder Judicial de la Nación CAMARA CIVIL - SALA J una disminución de aptitudes con repercusión en el patrimonio y la vida de

relación del damnificado (Conf. C.N.Civ. esta sala, 17/11/09 expte. Nº 95.419/05,

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