Sentencia de Cámara Federal de Apelaciones de La Plata - CAMARA FEDERAL DE LA PLATA - SALA III - SECRETARIA CIVIL, 20 de Marzo de 2018, expediente FLP 061187/2017/CA001

Fecha de Resolución:20 de Marzo de 2018
Emisor:CAMARA FEDERAL DE LA PLATA - SALA III - SECRETARIA CIVIL

Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA Plata, 20 de marzo de 2018.

AUTOS Y VISTOS: este expte. FLP 61187/2017/CA1, caratulado: “C.A., C. c/

Dirección Nacional de Migraciones s/ recurso directo”, procedente del juzgado Federal N° 3 de Lomas de Z., Secretaría N° 10; Y CONSIDERANDO QUE:

El juez V. dijo:

I.A..

  1. La Dirección Nacional de Migraciones dispuso denegar la admisión en el territorio nacional de C.C.A.; declarar irregular su permanencia; ordenar su expulsión; prohibir su reingreso por el término de cinco años; cancelar la residencia precaria emitida a su favor y llevar adelante el procedimiento previsto por el artículo 70 de la ley 25.871 (fs. 70/71; Disposición SDX Nº 997). El interesado dedujo un recurso jerárquico que fue rechazado pues “no se agregan elementos que permitan modificar lo resuelto” (fs.

    124/125; Disposición SDX Nº 098340).

  2. Notificado de ésta, interpuso un recurso judicial con el patrocinio del Ministerio Público de la Defensa (fs. 2/13). Solicitó que se declare la nulidad de las resoluciones impugnadas y planteó la inconstitucionalidad del Decreto Nº 70/2017 en el que se sostienen las medidas que lo agravian.

  3. El juez de primera instancia rechazó el recurso (fs. 159/168). Expresó que quedaban “firmes… a)

    la declaración irregular de su permanencia en el país; b) la orden de expulsión del territorio nacional en los términos del art. 61 de la ley Nº 25.871; c) la prohibición de su reingreso a la República Argentina por el término de cinco años conforme el inciso ‘b’ del artículo 63 de la ley Nº 25.871 y d) la cancelación de Fecha de firma: 20/03/2018 Firmado por: ANTONIO PACILIO, Juez de Cámara Firmado por: C.A.N., Juez de Cámara Firmado por: C.A.V., juez de cámara Firmado por: M.S.L., SECRETARIO #30305249#201479889#20180320115230842 Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA la residencia precaria emitida a su favor”. Asimismo rechazó “los planteos de inconstitucionalidad de los arts. 14 y 24 del Decreto Nº 70/2017” y autorizó a la Dirección Nacional de Migraciones –en el caso de que quedase firme su sentencia- “para que proceda a la retención del extranjero C.C.A., en la forma establecida en los artículos 69 octies y 70 de la ley migratoria”

  4. Calzado A. interpuso un recurso de apelación (fs. 169/178) que fue respondido en el memorial de la Dirección Nacional de Migracioness (fs.

    181/196) y concedido por el a quo (fs. 197), que provoca ahora la intervención de este Tribunal.

    1. Consideración de los agravios.

  5. El memorial de agravios.

    En sustancial síntesis los planteos efectuados en el recurso de apelación son los siguientes: a) el acto administrativo es nulo pues el dictamen del fiscal que actúa en la causa es favorable a la posición de C.A. y con ello “que no hay controversia entre las partes ni, por tanto, caso o causa en la cual pronunciarse”; b) la ley aplicable al caso no es el Decreto Nº 70/2017 sino la vigente con anterioridad pues su petición fue formulada en el año 2014; c) existe una violación al derecho de reunificación familiar, a la protección constitucional de la familia y al interés superior del niño que en el presente se traduce “en la exigencia de que éstos no sean separados de sus padres”

    como acontece en el caso y, también, una irrazonable denegación de la dispensa que la ley habilita a otorgar; d) se ha vulnerado su derecho de defensa pues durante el trámite administrativo ante la Dirección Nacional de Migraciones se omitió “dar intervención al Ministerio Público de la Defensa, tal como lo dispone el decreto Fecha de firma: 20/03/2018 Firmado por: ANTONIO PACILIO, Juez de Cámara Firmado por: C.A.N., Juez de Cámara Firmado por: C.A.V., juez de cámara Firmado por: M.S.L., SECRETARIO #30305249#201479889#20180320115230842 Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA reglamentario 616/10” y esta omisión lo ha privado de ejercer su “derecho de defensa y de gozar de una defensa técnica eficaz”; e)existe un rechazo dogmático del planteo de inconstitucionalidad del art. 14 del Decreto Nº 70/2017 y; f) es inválida por su manifiesta falta de proporcionalidad la medida de retención –“de detención, que de eso se trata, en puridad”- impuesta por la sentencia para el supuesto en que adquiera firmeza.

  6. Las normas aplicables en materia de permanencia y expulsión.

    2.1. La amplitud de los agravios y temas involucrados y las recientes modificaciones al régimen en materia de migraciones, justifica que –con cierta extensión- se describan los aspectos esenciales para contar con una visión global de las disposiciones vigentes.

    2.2. Las categorías de residentes extranjeros.

    Los extranjeros serán admitidos para ingresar y permanecer en el país en las categorías de residentes permanentes, residentes temporarios, o residentes transitorios. Hasta tanto se formalice el trámite correspondiente, la autoridad de aplicación podrá

    conceder una autorización de residencia precaria, que será revocable por la misma, cuando se desnaturalicen los motivos que se tuvieron en cuenta para su otorgamiento. Su validez será de hasta noventa días corridos, pudiendo ser renovables hasta la resolución de la admisión solicitada, y habilitará a sus titulares para permanecer, salir y reingresar al territorio nacional, trabajar y estudiar durante su período de vigencia (art. 20, ley 25871, texto según el decreto 70/2017).

    2.3. Los residentes permanentes. Se considerará

    residente permanente a todo extranjero que, con el Fecha de firma: 20/03/2018 Firmado por: ANTONIO PACILIO, Juez de Cámara Firmado por: C.A.N., Juez de Cámara Firmado por: C.A.V., juez de cámara Firmado por: M.S.L., SECRETARIO #30305249#201479889#20180320115230842 Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA propósito de establecerse definitivamente en el país, obtenga de la Dirección Nacional de Migraciones una admisión en tal carácter. Asimismo, se considerarán residentes permanentes los inmigrantes parientes de ciudadanos argentinos, nativos o por opción, entendiéndose como tales al cónyuge, hijos y padres. A los hijos de argentinos nativos o por opción que nacieren en el extranjero se les reconoce la condición de residentes permanentes. Las autoridades permitirán su libre ingreso y permanencia en el territorio (art. 22, ley cit.).

    2.4. Los residentes temporarios. Los ciudadanos del Mercosur. Se considerarán residentes temporarios todos aquellos extranjeros que, bajo las condiciones que establezca la reglamentación ingresen al país. Entre otros supuestos, los ciudadanos nativos de Estados Parte del MERCOSUR, Chile y Bolivia, con autorización para permanecer en el país por dos (2)

    años, prorrogables con entradas y salidas múltiples (art. 23, inciso “l”, ley cit.). Una disposición de la Dirección Nacional de Migraciones estableció que los países incluidos en dicho artículo e inciso tenía carácter “meramente enunciativo, debiendo considerarse incluidos a todos los Estados Parte y Asociados del MERCADO COMUN DEL SUR (MERCOSUR)” (art. 1, Disposición 29.929/2004).

    Es relevante también señalar que esta disposición suspendió “las medidas de conminación a salir del país y expulsiones dispuestas respecto de los ciudadanos nativos de la REPUBLICA DEL PERU, se encuentren o no notificadas y/o firmes, excepto aquellas que hubieren estado fundadas en la existencia de antecedentes penales o en situaciones encuadrables en Fecha de firma: 20/03/2018 Firmado por: ANTONIO PACILIO, Juez de Cámara Firmado por: C.A.N., Juez de Cámara Firmado por: C.A.V., juez de cámara Firmado por: M.S.L., SECRETARIO #30305249#201479889#20180320115230842 Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA los incisos a) a h) del artículo 29 de la Ley Nº 25.871

    (art. 2, Disposición cit.).

    2.5. Los impedimentos. Las causas que impiden el ingreso y permanencia de extranjeros en territorio nacional son de variada naturaleza. Por su más estrecha vinculación con este expediente, se señalarán: a) la presentación ante la autoridad de documentación nacional o extranjera material o ideológicamente falsa o adulterada, o la omisión de informar sobre la existencia de antecedentes penales, condenas y/o requerimientos judiciales o de fuerzas de seguridad; b) tener prohibido el ingreso, haber sido objeto de medidas de expulsión o de prohibición de reingreso, hasta tanto las mismas hayan sido revocadas o se hubiese cumplido el plazo impuesto al efecto; c) haber sido condenado o estar cumpliendo condena, o tener antecedentes o condena no firme en la Argentina o en el exterior, por delitos que merezcan según las leyes argentinas penas privativas de libertad; d) haber sido condenado o estar cumpliendo condena, o tener antecedentes o condena no firme, en la Argentina o en el exterior, respecto de delitos de tráfico de armas, de personas, de estupefacientes, de órganos o tejidos, o por lavado de dinero o inversiones en actividades ilícitas y e) haber sido condenado en la Argentina o haber incurrido o participado en la promoción o facilitación, con fines de lucro, en el ingreso o la permanencia o en el egreso ilegal de extranjeros en el territorio nacional (art. 29, ley cit., texto según el decreto 70/2017).

    2.6. Definición legal de antecedentes penales.

    La ley aspira a resolver esta debatida cuestión y establece que se entiende por antecedentes “a todo auto de procesamiento firme, cierre de la investigación preparatoria o acto procesal equiparable”. Impone al Fecha de firma: 20/03/2018 Firmado por: ANTONIO PACILIO, Juez de Cámara Firmado por: C.A.N., Juez de Cámara Firmado por: C.A.V., juez de cámara Firmado por: M.S.L., SECRETARIO #30305249#201479889#20180320115230842 Poder Judicial de la Nación CAMARA FEDERAL DE LA PLATA Poder Judicial y al Ministerio Público Fiscal el deber de notificar a la Dirección Nacional de Migraciones dichas decisiones cuando involucren a un extranjero (art. 29, ley cit.).

    2.7. La admisión por razones humanitarias y otras conexas. Excepcionalmente, la Dirección Nacional de Migraciones podrá admitir en el país...

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