La buena fe en las restituciones consecutivas a la nulidad de un contrato. Comentario crítico a la sentencia CSJ-SC5513 de 2021

• Autor: Jorge Iván Herrera Moreno
• Cargo: Universidad Externado de Colombia, Bogotá, Colombia; docente investigador del Departamento de Derecho Civil. Doctor en Derecho y magíster en Derecho Privado General, Universidad de París ii Panthéon-Assas, París, Francia
• Páginas: 421-436

La buena fe en las restituciones

consecutivas a la nulidad de un

contrato. Comentario crítico a la

sentencia CSJ-SC5513 de 2021*

Revistade deRecho PRivado, issn: 0123-4366, e-issn: 2346-2442, n.º 43, 2022, 421-436

* Fecha de recepción: 7 de marzo de 2022. Fecha de aceptación: 29 de abril de 2022.

Para citar el artículo: Herrera moreno, j. i., “La buena fe en las restituciones consecutivas a la

nulidad de un contrato. Comentario crítico a la sentencia CSJ-SC5513 de 2021”, Revista de Derecho

Privado, n.º 43, julio-diciembre 2022, 421-436. doi: https://doi.org/10.18601/01234366.n43.18.

** Universidad Externado de Colombia, Bogotá, Colombia; docente investigador del Departamento de

Derecho Civil. Doctor en Derecho y magíster en Derecho Privado General, Universidad de Parísii

Panthéon-Assas, París, Francia. Especialista en Derecho Médico y abogado, Universidad Externado

de Colombia, Bogotá, Colombia. Contacto: jorge.herrera@uexternado.edu.co.

❱ joRge ivánheRReRa MoReno

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resumen. La sentencia SC5513 de 2021 trata dos aspectos relevantes relativos a las

restituciones consecutivas a la nulidad de un contrato. El primero se reere al inte-

rrogante de hasta qué punto la buena fe en estos escenarios de nulidad contractual

puede asimilarse o debe diferenciarse de la buena fe posesoria. El segundo concierne

las dos tesis que ha sostenido la Corte en cuanto al momento a partir del cual el con-

tratante de buena fe debe restituir los frutos en los escenarios de nulidad contractual.

Ambos puntos ameritan un estudio crítico a partir de la jurisprudencia reciente de la

Corte Suprema de justicia.

PalaBrasclave: nulidad, restituciones, mutuas buena fe, mala fe, frutos, restitución

de frutos, inecacia, buena fe subjetiva.

The good Faith in the consecutive Restitutions to the Nullity

of a Contract. Critical Study on Judgment CSJ-SC5513 of 2021

aBstract. Judgment SC5513-2021 deals with two relevant aspects concerning con-

secutive restitutions after the nullity of a contract. The rst refers to the question of to

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Jor g e Ivá n Her r e r a Mo r e n o

Revistade deRecho PRivado, issn: 0123-4366, e-issn: 2346-2442, n.º 43, 2022, 421-436

what extent good faith in these scenarios of contractual nullity can be assimilated or

should be differentiated from good faith in possession. The second concerns the two

theses that the Court has sustained regarding the moment from which the contract-

ing party in good faith must return the benets in the scenarios of contractual nullity.

Both points deserve a critical study based on the recent decisions of the Supreme

Court of Justice.

Keywords: nullity, mutual restitutions, good faith, bad faith, benets, restitution of

benets, failed contracts, subjective good faith.

sumario. Introducción. i. La noción de buena fe en las restituciones consecutivas a la

nulidad contractual. ii. El alcance de la obligación de restituir los frutos a cargo del

contratante de buena fe. Conclusión. Referencias

Introducción

El tema de las restituciones derivadas de la inecacia de un contrato sigue siendo

intrincado, como lo demuestra la sentencia SC5513 del 15 de diciembre de 2021, la

cual trata de un litigio frecuente en la práctica: la nulidad de un contrato de promesa

de compraventa. Antes de esa sentencia, en otra decisión la Corte Suprema de Justicia

había declarado la nulidad absoluta del contrato de promesa de compraventa sobre

un inmueble por no haberse determinado el plazo en el que se celebraría el contrato

prometido (art. 1611, 3º c. c.)1. En la sentencia que acá comentamos se pronuncia

como juez de segunda instancia sobre las consecuencias de dicha declaración, siendo

la más importante las restituciones mutuas que siguen a la aniquilación del contrato.

A pesar de la aparente banalidad de los hechos y de la profusión de sentencias de

la misma naturaleza, la sentencia SC5513-2021 se reere a dos aspectos poco discu-

tidos en la doctrina colombiana y que atañen a la interpretación del artículo 1746 del

Código Civil en punto de los efectos restitutorios de la declaración de nulidad de un

contrato, los cuales revisten una relevancia práctica de primer nivel que se reejan

en el monto de las condenas.

Tradicionalmente, el inciso 2.º del artículo 1746 c. c. ha sido entendido como un

reenvío a las reglas en materia reivindicatoria2. Ello es lógico, pues dicho inciso alude

1 En la sentencia SC2468-2018, la Corte declaró la nulidad absoluta de dicha promesa de contrato de

compraventa con fundamento en que establecía que la suscripción de la escritura pública se reali-

zaría “en el plazo de (10) días contados a partir del día en que el promitente comprador subrogue o

cancela la deuda a que se ha hecho referencia”, con lo cual no se tenía certeza sobre el momento en

el que acaecería ese hecho futuro del cual dependía la celebración del contrato prometido.

2 Véase Corte Suprema de Justicia, Sala Civil, 1.º de diciembre de 1938, G. J. xlvii, 452: “Las restitu-

ciones recíprocas a que da lugar una declaración judicial de nulidad se rigen por las mismas reglas

generales de las prestaciones mutuas consignadas en el capítulo 4 del título 12 del libro 2 del Código