Bien de familia. Su protección registral

• Autor: Luis Moisset de Espanés

Moisset de Espanés, Bien de familia. Su protección registral

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Bien de familia. Su protección registral*

Derecho argentino e iberoamericano

Por Luis Moisset de Espanés

1. Introducción

En abril de 2003 nos encontrábamos trabajando en un comentario a fallo vincu-

lado con el registro del bien de familia, cuando fuimos invitados por Diego Espín Cá-

novas a participar en unas Jornadas sobre Derecho de Familia y Registro de la Pro-

piedad, a efectuarse en Madrid en septiembre-octubre de ese mismo año, en cuyo

temario se incluía el problema de “La vivienda familiar habitual y su protección por

medio de la calificación registral”. Nos pareció correcto entonces proponer como te-

ma de nuestra ponencia la “Protección registral del bien de familia en el derecho ar-

gentino”.

Llevamos la inquietud al seno del Instituto de Derecho Comparado de la Aca-

demia Nacional de Derecho de Córdoba, donde trabajamos con un grupo de jóvenes

estudiantes y el resultado fue ampliar el campo de investigación a lo que sucede en

otros países de Iberoamérica.

Contamos allí con la muy preciada y entusiasta colaboración de Guillermo Fe-

derico Campbell Gargiulo, quien efectuó una valiosa búsqueda de materiales legisla-

tivos y doctrinales, que encuentra reflejo en esta ponencia. Es, pues, un deber de

justicia expresarle nuestro agradecimiento por los aportes que nos ha hecho llegar.

a) La oponibilidad de un derecho

En el campo del derecho tiene singular importancia el grado de “oponibilidad”

de que gocen las situaciones susceptibles de ser protegidas por el orden jurídico.

Hablamos de “grado” de oponibilidad, porque aunque los titulares de derechos

siempre tienen la pretensión de poder hacerlos valer frente a cualquiera, hay casos

en los cuales esa oponibilidad no es absoluta, sino que sus derechos sólo pueden

esgrimirse frente a algunos, y carecen de protección frente a otros a quienes les re-

sultan “inoponibles”. Nos limitamos a enunciar esta característica, que adquiere sin-

gular importancia cuando la legislación vigente procura reconocer el derecho de todo

ser humano a gozar de una vivienda digna, y para hacerlo efectivo concede a ese

derecho “oponibilidad” frente a los acreedores, sustrayéndolo en alguna medida del

patrimonio como “prenda común”.

Desde nuestra cátedra hemos señalado en numerosas ocasiones que la “opo-

nibilidad” de una situación jurídica suele quedar vinculada al hecho de que el resto

de la comunidad tenga “conocimiento efectivo”, o al menos “posibilidad de conocer”

su existencia. Así, por ejemplo, y desde muy antiguo, los derechos reales gozan de

mayor oponibilidad, porque la posesión de la cosa crea en los demás la presunción

* Extraído de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba,

www.acaderc.org.ar. Bibliografía recomendada.

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de que existe un derecho; en cambio, en el campo de los derechos personales la

relación sólo suele ser conocida por acreedor y deudor, y por ello resulta inoponible

al resto de la comunidad.

Sin embargo, cuando los terceros adquieren conocimiento efectivo de la situa-

ción de deuda y, sin embargo, contratan con ese deudor relaciones que vulneran

créditos preexistentes, el acreedor afectado podrá “oponer” su derecho esgrimiendo

la acción revocatoria o pauliana, y lograr que a su respecto no tenga efecto la adqui-

sición que efectuó el tercero que, sin embargo, será “oponible” a cualquier otro.

b) Oponibilidad y publicidad registral

Decíamos anteriormente que el grado de oponibilidad tiene estrecha relación

con el conocimiento efectivo o con la posibilidad de conocer. En este punto es donde

el legislador interviene y procura crear medios técnicos que faciliten la “posibilidad

de conocimiento”.

Aparecen así los “registros”, en los que se procura asentar constancia de situa-

ciones o relaciones jurídicas, que pueden, por medio de la consulta del registro, ser

conocidas por todos los interesados.

Se crea entonces, por vía de la publicidad registral, la posibilidad de conocer y

con ella se genera la oponibilidad de las circunstancias que se incorporan al registro.

c) La oponibilidad y el derecho a la vivienda

En este momento disputan el campo dos corrientes principales de pensamien-

to, aunque no podemos ocuparnos de ellas en detalle.

Una considera que el “derecho a la vivienda”, tiene tal jerarquía que debe ser

protegido sin limitación alguna frente a cualquier circunstancia que pudiese afectarlo,

de manera que ningún acreedor podrá, por ninguna causa, privar a su deudor de

techo. Procura entonces consagrar la inembargabilidad absoluta del hogar, basán-

dose en los mismos fundamentos que llevan a consagrar la inembargabilidad de los

bienes muebles indispensables para la subsistencia, como las vestimentas o el ajuar

mínimo de la casa.

Frente a esta posición hay otra que, sin descuidar la defensa de la vivienda, de-

ja en manos del titular del bien decidir si desea acogerse a esa protección, o prefiere

dejar que integre la garantía patrimonial que le permitirá así obtener crédito con más

facilidad y en mayor monto. En este sistema, para mantener equilibrada la relación

entre acreedores y deudores, es menester que todos puedan tener conocimiento si

la casa ha quedado constituida como un bien inembargable y para el adecuado co-

nocimiento de este derecho y su “oponibilidad”, la publicidad registral resulta la

herramienta más idónea.

Dedicaremos nuestro esfuerzo a estudiar este derecho en la legislación argen-

tina, donde es conocido como “bien de familia”, y las figuras similares que aparecen

en la mayor parte de los sistemas jurídicos de Iberoamérica.