Sentencia de Camara Contencioso Administrativo Federal- Sala I, 16 de Mayo de 2017 (caso BANCO DE VALORES SA Y OTROS c/ CNV s/MERCADO DE CAPITALES - LEY 26831 - ART 143)

Fecha de Resolución:16 de Mayo de 2017
Emisor:Camara Contencioso Administrativo Federal- Sala I
 
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Poder Judicial de la Nación CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL - SALA I Causa nº 50.336/2015 “Banco de Valores SA y otros c/ CNV s/ mercado de capitales – ley 26831 –art 143”

Buenos Aires, 16 de mayo de 2017.-RR Y VISTOS; CONSIDERANDO:

I. Que la Comisión Nacional de Valores (en adelante, CNV), dictó la resolución nº 17.794 del 28 de agosto de 2015 en el marco del sumario nº 707/2009 (fs. 491/503) por la cual resolvió aplicar, en forma solidaria, una sanción de multa (conf. artículo 10, inciso b), de la ley 17.811) por la suma de $1.125.000 a:

  1. Banco de Valores S.A. (en adelante, BV); 2. sus directores titulares al momento de los hechos examinados, señores Jorge Alberto Cozzani, Héctor Juan Bacqué, Héctor Norberto Fernández Saavedra, Héctor Luis Scasserra, Mario Septimio Rossi y Miguel García Labougle, por incumplimiento a lo dispuesto por los artículos 1197 y 1198 del Código Civil —ley 340—, 6º de la ley 24.411, 5º, inciso a), y 35 del Anexo del decreto 677/2001, 6º y 14 del capítulo VIII “Prospecto”, 21 del capítulo XV “Fideicomisos”, 1º y 2º del capítulo XXI “Transparencia en el ámbito de la oferta pública” de las NORMAS CNV (N.T 2001); 3. sus síndicos titulares al momento de los hechos, señores Miguel Mazzei, Guillermo Eduardo Alchouron y Carlos Alberto Brady Alet, por infracción a lo previsto por el artículo 294, incisos 1º y 9º, de la ley 19.550.

    II. Que, ante todo, conviene hacer una reseña de los antecedentes que precedieron al dictado de esa resolución:

  2. La actuaciones sumariales se iniciaron el 15 de abril de 2009 en virtud de versiones periodísticas relativas a la presentación de Bonesi S.A. (en adelante, BSA) en concurso preventivo de acreedores. Esa situación motivó que la Fecha de firma: 16/05/2017 Alta en sistema: 17/05/2017 Firmado por: DRA. DO PICO - DR. GRECCO - DR. FACIO - , JUECES DE CAMARA - SEC. HERNAN GERDING #27503837#175083211#20170517091647745 Subgerencia de Fideicomisos Financieros de la CNV haya requerido al BV que informara las medidas adoptadas al respecto (fs. 1).

    Cabe aclarar que BSA actuaba como fiduciante y agente de cobro de los fideicomisos financieros “Bonesi Series XIV a VII”, constituidos dentro del Programa Global de Fideicomisos Financieros “SECUVAL”, en los que el BV actuaba como fiduciario.

    El BV contestó el requerimiento el 15 de abril de 2009 (confr. nota nº 5110, fs. 3). Expresó que si bien la presentación en concurso preventivo comportaba una causal de remoción del fiduciante como agente de cobro (artículo 3.8 de los contratos suplementarios de los fideicomisos), no podía perderse de vista que BSA: i) remitió las cobranzas correspondientes a los créditos fideicomitidos del mes de marzo (importes que permitían pagar el servicio a vencer el 25 de abril); y ii) continuó el flujo de información de las cobranzas diarias durante el mes de abril y luego de iniciado el concurso preventivo. En razón de ello, afirmó que el estado concursal no impedía a BSA continuar en su rol de agente de cobro y que, en lo inmediato, no existían motivos para sustituirlo. Por otro lado, informó que su parte solicitó una audiencia al juez del concurso.

  3. El 21 de abril de 2009, el BV presentó la nota nº 5442 (fs. 16) en la que informó que BSA incumplió con la rendición de cobranzas de las series XV y

    XVII. A su vez, acompañó una copia de la carta documento que cursó a BSA, en la que la intimó a regularizar la situación en el plazo 48 horas, bajo apercibimiento de formular una denuncia penal y de impulsar el proceso para su eventual sustitución como agente de cobro (ver carta documento de fs. 17). Sin perjuicio de ello, reiteró que los fondos depositados en las cuentas fiduciarias le permitirían pagar el servicio a vencer el 25 de abril.

    Días después, el BV presentó la nota nº 5646 (del 24 de abril de 2009, fs. 18) en la que comunicó que BSA incumplió la rendición de cobranzas de las series XIV y XVI y que le cursó intimación en iguales términos que la anterior (fs. 19). Ese mismo día presentó la nota nº 5679 a los efectos de informar que 2 Fecha de firma: 16/05/2017 Alta en sistema: 17/05/2017 Firmado por: DRA. DO PICO - DR. GRECCO - DR. FACIO - , JUECES DE CAMARA - SEC. HERNAN GERDING #27503837#175083211#20170517091647745 Poder Judicial de la Nación CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL - SALA I Causa nº 50.336/2015 “Banco de Valores SA y otros c/ CNV s/ mercado de capitales – ley 26831 –art 143”

    solicitó al juez del concurso una medida cautelar en la que se ordenara a BSA depositar las cobranzas retenidas desde el día 14 de abril y las cobranzas que continuara percibiendo.

    Asimismo, por la nota nº 5803 (del 28 de abril de 2009, fs. 25) el BV puso en conocimiento un intercambio de cartas documento con BSA (fs.

    26/27). En la primera de ellas, BSA solicitó al BV que se abstuviera de realizar acciones o conductas que obstaculizaran su desarrollo comercial y que afectaran el flujo de fondos de la compañía, extremos que se encontraban al amparo del concurso preventivo. En respuesta, el BV reiteró las intimaciones anteriores, aclaró

    que los fondos percibidos por BSA en carácter de agente de cobro pertenecían a un patrimonio de afectación e hizo saber que promovería una acción penal en contra de los responsables de la firma fiduciante.

  4. La Gerencia de Productos de Inversión Colectiva produjo el memorando nº 492/09 (del 28 de abril de 2009, fs. 28/33) en el que propuso un curso de acción para determinar la procedencia de la apertura de sumario con relación al B

    V. El directorio de la CNV prestó su conformidad el 29 de abril (fs.

    34).

  5. En cumplimiento al requerimiento efectuado por la CNV (fs. 23), el BV presentó la nota nº 5945 (del 29 de abril, fs. 214/239) en la que adjuntó

    copia de los contratos de los fideicomisos financieros investigados, un cuadro comparativo del flujo de fondos derivados de esos instrumentos y un listado de los inversores beneficiarios. A su vez, informó que “(…) a la brevedad estaremos publicando en la Autopista de Información Financiera todo hecho relevante presentado en soporte papel ante esta entidad y difundido en el boletín de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires”.

    Días después, el BV cursó la nota nº 6264 (del 6 de mayo de 2009, fs. 240) en la que hizo saber que el 28 de abril formuló denuncia penal contra los directores, gerentes y síndicos de BSA (en trámite ante el Juzgado Nacional Criminal de Instrucción nº 21). A su vez, afirmó que un funcionario de la firma Fecha de firma: 16/05/2017 Alta en sistema: 17/05/2017 Firmado por: DRA. DO PICO - DR. GRECCO - DR. FACIO - , JUECES DE CAMARA - SEC. HERNAN GERDING #27503837#175083211#20170517091647745 fiduciante se comunicó telefónicamente para dar aviso de que BSA dejaría de rendir el informe diario de cobranzas a partir del 7 de mayo.

  6. Funcionarios de la Subgerencia de Fideicomisos Financieros de la CNV produjeron los informes que obran a fs. 241/246 y 247/256, en los que recomendaron la apertura de la vía sumarial respecto del BV, sus directores titulares y los integrantes de la comisión fiscalizadora de la entidad financiera, por entender que:

    a) existía una contradicción entre las notas presentadas por el BV el 15 de abril —nº 5110— y el 24 de abril de 2009 —nº 5679—, en cuanto a la fecha en que BSA comenzó a retener las cobranzas derivadas de los fideicomisos financieros; las presentaciones efectuadas por el BV a la CNV a partir del 15 de abril fueron objeto de publicación en la Autopista de Información Financiera recién el 29 de abril, extremos que hacían presumir el incumplimiento a lo establecido en los artículos 5º, inciso a), del Régimen de Transparencia de la Oferta Pública —aprobado por decreto nº 677/01—, y 1º y 2º del Capítulo XXI – “Transparencia en el ámbito de la oferta pública” de las Normas (compilación 2001 y mod.); b) el fiduciario infringió la cláusula 3.8 del suplemento a los contratos de fideicomiso financiero, en tanto no cumplió con la remoción del fiduciante, situación que se presentaba contraria a lo reglado por los artículos 1197 y 1198 del Código Civil —ley 340—, y 6º de la ley 24.441; c) el BV suministró al público información inexacta en cuanto a la constitución del órgano de administración del fiduciante expuesta en los prospectos —documentos por medio de los cuales se realizó la oferta pública de los valores negociables—, en contraposición a lo dispuesto en los artículos 35 del decreto nº 677/01; 6º y 14 del Capítulo VIII “Prospecto” y 21 del Capítulo XV, “Fideicomisos”, de las Normas.

    d) los integrantes de la comisión fiscalizadora del BV no ejercieron en forma cabal su obligación de fiscalizar y vigilar que la sociedad observara 4 Fecha de firma: 16/05/2017 Alta en sistema: 17/05/2017 Firmado por: DRA. DO PICO - DR. GRECCO - DR. FACIO - , JUECES DE CAMARA - SEC. HERNAN GERDING #27503837#175083211#20170517091647745 Poder Judicial de la Nación CAMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL - SALA I Causa nº 50.336/2015 “Banco de Valores SA y otros c/ CNV s/ mercado de capitales – ley 26831 –art 143”

    el cumplimiento de la ley, en los términos en que lo exige el artículo 294, incisos 1º y 9º, de la ley de sociedades comerciales.

    Fue así que el directorio de la CNV —con apoyo en esos informes — dictó la resolución nº 16.121 del 15 de mayo de 2009 (fs. 262/27) en la que dispuso la apertura del sumario y fijó la audiencia preliminar prevista en los artículos 12 de la ley 17.811 (mod. dto 677/01) y 8º del Capítulo XXIX de las Normas.

    Los sumariados ofrecieron sus descargos a fs. 324/327 y 338/361.

    El 25 de noviembre de 2009 se celebró la audiencia preliminar (conf. acta de fs. 369/371).

  7. La Subgerencia de Sumarios de la CNV emitió el informe que obra a fs. 374/375 en el cual propuso al conductor del sumario ordenar diversas medidas de prueba,...

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