Sentencia nº 51237 de Segunda Cámara Civil de Apelaciones de la Provincia de Mendoza, Primera Circunscripción, 11 de Junio de 2015

• Ponente: FURLOTTI - MARSALA - CARABAJAL MOLINA
• Fecha de Resolución: 11 de Junio de 2015
• Emisor: Primera Circunscripción
• Materia: NULIDAD DE LA NOTIFICACION - NOTIFICACION POR CEDULA - TRASLADO DE LA DEMANDA - DOMICILIO REAL - DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO - TRABA DE LA LITIS - TRABA DEL EMBARGO

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CAMARAS DE APELACIONES EN LO CIVIL, C SEGUNDA>

Expediente salido en lista: 12-06-2015

Autos Nº:

51237

a fojas:

609

:: ... Texto Publicado en la Web ... ::

Expte:

51.237

Fojas:

609

Mendoza, 11 de Junio de 2.015.

Y VISTOS: Estos autos n°

732/51.237 carat. “F., J.R. y Ots. C/ A., C. P/ D. Y P.”, llamados a resolver a

fs. 608, y

CONSIDERANDO:

1. Que llegan estos autos a la

   Alzada en virtud del recurso de apelación inter-puesto a fs. 570 por el

   demandado contra el auto de fs. 551/553 de fecha 11 de setiembre de 2.014 que

   por un lado declara abstracto el incidente de nulidad interpuesto a fs. 479/482

   y por el otro rechaza el incidente de nulidad de fs. 90/101; impone costas y

   difiere la regulación de honorarios.

   Una vez llegados a este

   Tribunal, a fs. 592/594 funda recurso la apelante siendo contestado por la

   recurrida a fs. 597/599.

   A fs. 608 se llaman autos para

   resolver.

2. Que en lo que es materia

   del recurso, en el auto de fs. 551/553 la jueza de grado entiende que no

   existió en la notificación de la demanda vicio procesal alguno. Que según

   constancias de la cédula obrante a fs. 86, el oficial notificador fue atendido

   por una persona que dijo que efectivamente allà vivÃa el demandado, lo que

   posteriormente fue confirmado por una vecina. Que la actuación del notificador

   fue ajustada a lo dispuesto por el art. 70 del C.P.C. Que, asimismo, dicha

   notificación cumplió el fin para el cual estaba destinada puesto que el

   demandado tomó conocimiento de la demanda interpuesta en su contra.Â

3. Que a fs. 592/594 funda

   recurso el demandado apelante, criticando úni-camente la solución dada por el a

   quo respecto del incidente de nulidad interpuesto por su parte a fs. 90/101.

   Expresa que “la demanda no fue notificada en el domicilio real del accionado;

   sino que la cédula se diligenció en el domicilio de sus hijos.” Que la persona

   que recibió la notificación manifiesta que conoce el apellido A. porque

   es el apellido de la mayor parte de las personas que viven en el lugar. Que “la

   sola circunstancia de que el apelante haya pernoctado en el lugar, no hace que

   ese sea su domicilio real, por cuanto en dicho domicilio no residÃa.” “Que los

   dichos de una testigo, que pudo verlo de noche al Dr. A., no cambian que

   el domicilio de calle H., no sea el domicilio real del demandado, ya que

   la definición de cuál es el domicilio de una persona la da el C. Civil y

   coincide con lo que viene manifestando la parte demandada desde un principio,

   art. 89. El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen

   establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios. El

   domicilio de origen, es el lugar del domicilio del padre, en el dÃa del

   nacimiento de los hijos.”

   A fs. 597/599 contesta agravios

   la actora apelada solicitando el rechazo del re-curso impetrado y la

   confirmación del auto puesto en crisis por las razones que expresa, las que se

   dan por reproducidas en honor a la brevedad.

4. Que la nulidad procesal ha

   sido definida por nuestro codificador como la ineficacia de un acto por defecto

   en sus elementos esenciales que le impide cumplir sus fines y su viabilidad

   está justificada en el resguardo de la garantÃa de defensa en juicio de la persona

   y de los derechos (cfr. P.R. “Tratado de los actos procesales”, Bs.

   As., 1.955, p.488).

   En esa dirección se señala que

   aun existiendo el vicio, no procede la nulidad cuando la desviación no tiene

   trascendencia sobre las garantÃas esenciales de la defensa en juicio: si no hay

   indefensión, no hay nulidad (A.H., “Tratado...”, Tomo I, Bs. As. 1.961,

   p.652).

   Que el incidente de nulidad ha

   sido regulado en el art. 94 de nuestro C.P.C. y en su parte pertinente se lee

   que: “Podrán ser anuladas las actuaciones procesales que no se hubieren

   ajustado a las normas establecidas en este código y por ello no se hubiere

   cumplido el fin para el cual estaban destinadas…Solamente puede ser pedida la

   nulidad por el litigante afectado por ella que invoque interés jurÃdico en que

   se declare, que no la provocó y siempre que no hubiere quedado subsanada por

   consentimiento expreso o tácito…”

   En este orden de ideas, se

   señala que los presupuestos para la procedencia de la nulidad de los actos

   procesales son tres: 1°) vicio formal que quite eficacia al acto im-pugnado,

   2°) interés jurÃdico e inculpabilidad y 3°) falta de convalidación (Conf.

   P., Tratado de los Actos Procesales, página 486 citado por Iván A.C.³n

   en “Nulidades procesales – Relatividad de la cosa juzgada” – Ed. JurÃdicas Cuyo

   – 2.004 – p. 29)

   1. Entrando en el análisis de la

      actuación tachada de nulidad se observa que efectivamente ha existido vicio en

      la notificación de la demanda. Que del art. 68 de nuestro código ritual surge

      que el traslado de la demanda debe ser notificado en el domicilio real del

      litigante, y en autos ha sido probado que el domicilio real del demandado se

      ubica en calle Chile 1.350 de Ciudad y no donde fue notificado en calle H.

      232 de Ciudad. La cédula de notificación obrante a fs. 86 cumple en sà misma

      con las formalidades legales y, en todo caso, si se pretendiera lo contrario el

      remedio procesal idóneo lo constituÃa la redargución de falsedad atento el

      carácter de instrumento público que...